b>Место исполнения
Место, в котором обязательство подлежит исполнению, имеет важное значение для его участников. От определения этого места может зависеть не только указание должнику о месте передачи исполненного кредитору, но подчас и решение дополнительных вопросов, например, о распределении между сторонами транспортных расходов, о праве, подлежащем применению, и др.
Местом исполнения обязательства считается место, где должник обязан совершить действия, составляющие содержание обязательства, а кредитор - принять исполнение. Надлежащим местом исполнения обязательства считается место, указанное в договоре либо вытекающее из указаний закона или иных правовых актов. Такое место может также явствовать из существа обязательства (например, спортивные, развлекательные и иные зрелищные мероприятия, обозначаемые в продаваемых билетах, обычно проводятся по месту нахождения соответствующих заведений - в театрах, на стадионах и т.п.). Указание на место исполнения может вытекать и из обычаев делового оборота (стандартные места поставки товара, реализуемого через товарные биржи; доставка товара в порт продавца или в порт покупателя в зависимости от вида договора купли-продажи и др.).
Если место исполнения обязательства не определено ни одним из упомянутых выше способов, то закон предусматривает ряд правил такого определения.
По общему правилу, обязательства подлежат исполнению в месте жительства должника-гражданина либо по местонахождению должника - юридического лица (ст. 316 ГК РФ).
· Однако в отдельных случаях место исполнения определяется посредством использования иных признаков:
o если предметом обязательства выступает недвижимое имущество, то оно подлежит исполнению по месту нахождения этого имущества;
o если обязательство по передаче вещи (товара или иного имущества) предусматривает ее перевозку, то оно считается исполненным в месте сдачи вещи первому перевозчику для доставки ее кредитору;
o если обязательство должника по передаче вещи не связано с перевозкой, то оно подлежит исполнению в месте изготовления или хранения вещи, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
o если предметом обязательства выступает обязанность передать деньги, то оно подлежит исполнению в месте, где кредитор имел жительство или юридический адрес на момент возникновения обязательства; перемена местожительства или местонахождения меняет место исполнения обязательства только в случае извещения должника о такой перемене и при условии отнесения расходов, связанных с доставкой исполнения в новое место, на счет кредитора (ст. 316 ГК РФ). При безналичных расчетах между сторонами местом исполнения выступает место нахождения банка, ведущего расчетный счет должника, а моментом исполнения - списание суммы платежа с такого счета.
12. Обеспечение исполнения обязательств
· Общая характеристика способов обеспечения обязательств
· Неустойка
· Залог
· Удержание
· Поручительство
· Банковская гарантия
· Задаток
Общая характеристика способов обеспечения обязательств
В кодексе предусматривается недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст. 310 ГК РФ). Принцип недопустимости одностороннего отказа предполагает, что при нормальном ходе вещей надлежащее исполнение обязательств стороны производят добровольно, соблюдая предписания закона или принятые на себя обязанности. В то же время закон не исключает применения к неисправным должникам мер принуждения к исполнению лежащих на них обязанностей.
Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться способами, указанными в открытом перечне: неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и иными способами, предусмотренными законом или договором.
В числе этих способов различают дополнительные (акцессорные) и самостоятельные.
Акцессорные способы обеспечения воплощаются в соглашениях, судьба которых зависит от судьбы основного обязательства.
· Такая зависимость проявляется в том, что:
o прекращение основного обязательства прекращает и акцессорное (ст. 352, ст. 367 ГК РФ);
o объем акцессорного обязательства изменяется пропорционально изменению объема основного (ст. 357 ГК РФ);
o недействительность основного обязательства делает недействительным дополнительное; напротив, недействительность дополнительного не влечет недействительности основного обязательства (п. 2 ст. 329 ГК РФ).
К числу дополнительных (или акцессорных) способов обеспечения относят залог, задаток и поручительство; к числу самостоятельных - банковскую гарантию.
Неустойка
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. ЗЗО ГК РФ).
Неустойка обычно предусматривается сторонами для таких случаев неисправности должника, как просрочка исполнения, поставка товара ненадлежащего качества и т.п. Преимущество этого способа обеспечения в глазах кредитора состоит в том, что неустойка подлежит взысканию независимо от наличия у него убытков (а в предпринимательском обороте - и от вины неисправной стороны). Правда, если объем неустойки оказывается явно несоразмерным последствиям нарушения обязательства, то суд вправе уменьшить ее размер (ст. 333 ГК РФ).
На практике применяются различные способы исчисления неустойки:
а) в виде процента от суммы неисполненной части обязательства;
б) в виде процента от суммы неисполнения за каждый день просрочки; если предельный размер взыскания в этом случае не предусмотрен законом или соглашением, то проценты растут до тех пор, пока не последует надлежащее исполнение со стороны должника.
В понятии неустойки различают две разновидности: договорную и законную. Договорной считается неустойка, оговариваемая сторонами и независимо от формы основного обязательства облекаемая в письменную форму под страхом недействительности (ст. 331 ГК РФ).
Законной считается неустойка, предусмотренная законом и подлежащая взысканию независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК РФ).
Залог
В силу залога кредитор, не получивший от должника исполнения, вправе погасить свое требование за счет стоимости заложенного имущества преимущественно перед прочими кредиторами.
Изъятия из такого способа удовлетворения требований кредитора может устанавливать только закон (п. 1 ст. 334 ГК РФ).
Лицо, предоставившее имущество в залог, называется залогодателем. Лицо, принявшее имущество в залог, называется залогодержателем; им является кредитор.
В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК РФ), при условии наличия у них права собственности или права хозяйственного ведения на предоставляемое в залог имущество (п. 2 ст. 335 ГК РФ). Однако если право хозяйственного ведения имеет своим предметом недвижимое имущество, то правообладатель не может передать его в залог без согласия собственника (п. 2 ст.295 ГК РФ).
1. Предмет залога. Предметом залога может быть всякое имущество, на которое может быть обращено взыскание; в составе передаваемого в залог имущества могут быть вещи, требования, в том числе ценные бумаги.
Права на чужие вещи могут выступать предметом залога лишь с согласия тех лиц, которые являются их собственниками либо носителями права хозяйственного ведения (п. З ст. 335 ГК РФ).
· Незалогоспособны:
o вещи, изъятые из оборота;
o требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (в частности алиментные требования);
o требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и др.
Ограниченно залогоспособны имущества, на которые не допускается обращение взыскания (например не подлежащие отчуждению), а также документы, удостоверяющие личность.
Основанием возникновения залога выступает договор или закон (ст.ст. 339 -341 ГК РФ).
В договоре о залоге, согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ, должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.
По договору о залоге имущество может переходить к залогодержателю либо оставаться у залогодателя (п. 1 ст. 338). Предмет залога, переданный залогодателем во временное владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя.
Залог с оставлением имущества у залогодателя именуют просто залогом; залог, при котором имущество остается у залогодателя с оставлением знаков, свидетельствующих о залоге, именуют твердым залогом, а залог с передачей имущества залогодержателю - закладом.
При твердом залоге оставляемое у залогодателя имущество может изыматься из хозяйственного использования; такое изъятие фиксируется помещением имущества на хранение под замком, наложением специальных бирок и иных знаков либо иными способами. Риск гибели или порчи такого имущества лежит на залогодателе.
Заклад не может осуществляться в отношении недвижимостей и товаров в обороте. При залоге ценных бумаг последние обычно закладываются либо передаются на хранение в нотариальную контору. Залог некоторых видов имуществ всегда происходит с оставлением их у залогодателя.
· К числу таких имуществ относятся:
o предприятия;
o приватизированные здания и сооружения, жилые и нежилые помещения (в отношении неприватизированной недвижимости залогоспособны лишь права найма или аренды);
o земельные участки;
o транспортные средства.
· Под страхом недействительности договор о залоге должен отвечать следующим требованиям:
o быть облеченным в письменную форму, а если обеспечиваемое им обязательство требует нотариальной формы, - то в нотариальную;
o договор об ипотеке подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимостью.
Находящееся в залоге имущество может стать предметом еще одного залога, создаваемого в обеспечение иных требований. Такой перезалог именуется последующим залогом (п. 1 ст. 342 ГК РФ). Вопрос о допустимости перезалога решается сторонами предшествующего залогового отношения; оговорка о недопустимости последующего залога запрещает залогодателю прибегать к перезалогу. Если же такого запрещения в предшествующем договоре о залоге нет, то залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю обо всех существующих залогах данного имущества (пп. 2-3 ст. 342 ГК РФ). Неисполнение залогодателем этой обязанности налагает на него обязанность возмещения убытков, возникших у последующих залогодержателей ввиду недостаточности стоимости заложенного имущества для удовлетворения их требований.
2. Права и обязанности, возникающие из залога. Права и обязанности залогодержателя и залогодателя зависят от вида залога, а регламентирующие их нормы ГК РФ имеют в основном диспозитивный характер.
Одной из важных обязанностей, порождаемых залоговым правоотношением, выступает обязанность содержания и сохранения заложенного имущества (ст. 343 ГК РФ).
· Она возлагается на того из участников, у кого находится это имущество, а ее исполнение предполагает:
o страхование за счет залогодателя заложенного имущества в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения (а если полная стоимость имущества превышает размер обеспечиваемого залогом требования, то на сумму не ниже размера требования);
o сохранение заложенного имущества, в том числе мерами, необходимыми для защиты от посягательств и требований со стороны третьих лиц;
o немедленное уведомление другой стороны о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.
Сторона залогового правоотношения вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны (п. 2 ст. 343 ГК РФ).
А. Права залогодателя. Основное право залогодателя состоит в том, что после исполнения обязательства он имеет право требовать возврата заложенного имущества, а в случае удовлетворения кредитора за счет заложенного имущества - возврата оставшейся части его стоимости. В то же время у него могут возникать и иные права.
· Заложенное имущество, оставленное у залогодателя, может быть объектом хозяйственного использования со стороны последнего, если это не запрещено договором о залоге или не вытекает из существа залога (п. 1 ст. 346 ГК РФ). При том же условии залогодатель, а также при согласии на то залогодержателя, может даже отчуждать предмет залога, передавать его в аренду либо распоряжаться иным способом.
· За должником, передавшим свое имущество в залог, признается право зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, в погашение своего долга.
· Залогодатель вправе требовать досрочного прекращения договора о залоге, если залогодержатель допускает грубое нарушение условий хранения заложенного имущества, создающее угрозу его утраты или повреждения (п. 3 ст. 343 ГК РФ).
· Залогодатель вправе взыскать с залогодержателя, утратившего предмет залога, сумму его действительной стоимости.
Если же предмет залога не утрачен, а лишь поврежден, то взысканию подлежит сумма, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы оценки предмета залога при его передаче залогодержателю.
Повреждение, вызвавшее изменение предмета залога до степени, сделавшей его непригодным для использования по прямому назначению, позволяет залогодателю отказаться от него и потребовать возмещения за его утрату, а также потребовать возмещения иных убытков, оговоренных в залоговом соглашении (п. 2 ст. 344 ГК РФ).
Риск гибели или порчи заложенного имущества несет залогодатель, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 344 ГК РФ).
Б. Права залогодержателя. Основным правом залогодержателя является право удовлетворения своего требования к должнику из заложенного имущества прежде прочих кредиторов данного должника. Обращение взыскания на это имущество не допускается лишь в тех случаях, когда неисправность должника несоразмерна стоимости заложенного имущества (п. 2 ст. 348 ГКРФ).
На реализацию этого права направлены и иные права, предоставляемые ему договором или законом. Важнейшие из них состоят в следующем.
· Залогодержатель, которому передано или должно было быть передано заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (п. 1 ст. 347). Залогодержатель, получивший по договору право пользования заложенным имуществом, вправе требовать от других лиц, не исключая и залогодателя, устранения всяких нарушений его права (п. 2 ст. 347 ГК РФ).
· В некоторых случаях залогодержателю предоставляется право потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. К числу таких случаев закон относит:
o выбытие имущества, оставленного у залогодателя, "не в соответствии с условиями договора о залоге";
o нарушение залогодателем порядка замены предмета договора, требующего, чтобы заменяемые предметы были равноценны по своей стоимости;
o неспособность залогодателя восстановить предмет договора, утраченный по его вине либо случайно (п. 1 ст. 351 ГК РФ).
· Залогодержатель вправе иногда дополнить требование о досрочном исполнении обеспеченного залогом обязательства требованием обращения взыскания на предмет залога в случае неспособности залогодателя произвести досрочное исполнение. Основаниями обращения взыскания на предмет залога при непредоставлении исполнения досрочно служат:
o перезалог, произведенный залогодателем вопреки условиям договора;
o ненадлежащее хранение и содержание имущества, способное повлечь его утрату или повреждение;
o распорядительные действия залогодателя в отношении заложенного имущества, совершаемые без согласия залогодержателя (п. 2 ст. 351 ГКРФ).
· Заложенное имущество, переданное залогодержателю, может быть объектом использования со стороны последнего лишь в случаях, предусмотренных договором, и при условии предоставления залогодателю регулярных отчетов о пользовании.
Однако если в состав такого имущества входят плодоприносящие вещи, то договором на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из них плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя (п. 3 ст. 346 ГК РФ).
Удержание
Если обязательственное правоотношение сложилось между сторонами таким образом, что кредитор владеет вещью, подлежащей передаче должнику, то у него возникает другая возможность обеспечить свое требование: при просрочке должником оплаты этой вещи он вправе удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено, а издержки и другие убытки, связанные с этой вещью, - не возмещены (п. 1 ст. 359 ГК РФ). Такой способ обеспечения исполнения обязательств называют удержанием.
Особенность удержания состоит в том, что кредитор, удерживающий вещь неисправного должника, напоминает своим статусом залогодержателя, во владении которого находится заложенное имущество. Действительно, если должник не исполняет своей обязанности перед кредитором, то последний вправе удовлетворить свое требование за счет удерживаемой вещи, причем по правилам, действующим в залоговых отношениях (ст. 360 ГК РФ).
Поручительство
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 361 ГК РФ).
Сторонами в договоре поручительства выступают поручитель и кредитор по основному обязательству. Под страхом недействительности этот договор подлежит совершению в письменной форме. Исполнение договора поручительства, не облеченного в требуемую законом форму, может быть оспорено, и стороны могут быть возвращены в положение, которое они занимали до его заключения (двусторонняя реституция) (ст. 167 ГК РФ).
Обеспечительная природа поручительства проявляется в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником кредитор вправе предъявить свое требование к поручителю.
Поручитель отвечает перед кредитором солидарно либо субсидиарно с должником, в зависимости от положений договора или закона. Если характер ответственности поручителя в договоре или законе не определен, предполагается, что он отвечает солидарно (п. 1 ст. 363 ГК РФ).
При солидарной ответственности поручителя кредитор вправе требовать исполнения как от него и должника совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от поручителя, он вправе довзыскать неполученное с должника, и наоборот (ст. 323 ГК РФ).
При субсидиарной ответственности поручителя кредитор, прежде чем предъявлять требование к поручителю, обязан предъявить его к основному должнику. Лишь при отказе должника удовлетворить такое требование либо неполучении от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, кредитор вправе обращать его к поручителю (п. 1 ст. 399 ГК РФ).
Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и основной должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков кредитора, вызванных неисправностью основного должника.
В тех случаях, когда на стороне поручителя выступают несколько лиц, они несут перед кредитором солидарную ответственность. Однако во взаимоотношениях с главным должником они могут быть связаны как солидарной, так и субсидиарной ответственностью, в зависимости от положений договора или закона.
Важным полномочием поручителя, предусматриваемым, однако, лишь диспозитивной нормой закона, выступает право выдвигать против требования кредитора все возражения, которые мог бы представить должник. Право на предъявление таких возражений сохраняется за поручителем даже в том случае, когда сам должник от них отказался или признал долг (ст. 364 ГК РФ).
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству, причем в объеме, равном объему исполнения. Если поручителей было несколько, то каждый из них имеет право обратного требования (право регресса) к должнику в объеме исполнения, представленного каждым из них. Совершив исполнение, поручитель вправе взыскать с основного должника не только стоимость исполнения, но и проценты на сумму исполненного, а также убытки, понесенные в связи с исполнением, произведенным за должника (п. 1 ст. 365 ГК РФ).
Если же обязательство было исполнено основным должником, то он обязан немедленно известить об этом своего поручителя. Обязанность немедленного извещения предусмотрена законом для того, чтобы предупредить повторное исполнение того же обязательства. Если избежать этого не удалось по вине должника, то поручитель вправе по своему усмотрению взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае удовлетворивший регрессное требование должник взыскивает с кредитора лишь неосновательно полученное (ст. 366 ГК РФ).
В ГК РФ закреплены как общие, так и специальные основания прекращения поручительства.
К числу общих оснований следует отнести зачет, совпадение должника и кредитора в одном лице, прощение долга и др.
Специальные основания указаны в ст. 367 ГК РФ. Так, поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. При договоре поручительства, заключенном без указания срока, прекращение наступает, если в течение года со дня наступления срока уплаты основного долга кредитор не предъявит иска к поручителю. Если же не определен срок платежа по основному долгу, то поручительство прекращается, если такой иск не последует от кредитора в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Таким образом, упомянутые выше годичный и двухлетний сроки для предъявления иска являются по своей природе пресекательными сроками, а не сроками исковой давности.
Банковская гарантия
В прежнем законодательстве гарантия, выдаваемая одной организацией в погашение задолженности другой, подчинялась нормам о поручительстве.
В ГК РФ нормы о банковской гарантии имеют принципиально иной характер. Дело в том, что банковская гарантия совершенно независима от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана. Такая независимость сохраняется даже в том случае, когда в ней содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ).
Понятие банковской гарантии также закреплено в кодексе. В силу банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение либо страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).
· Таким образом, в правоотношении, порождаемом банковской гарантией, участвуют:
o гарант, т.е. лицо, обязующееся уплатить предусмотренную соглашением денежную сумму по требованию, обременяющему основного должника (принципала);
o принципал, т.е. основной должник, исполнение обязанности которого перед кредитором обеспечивается платежным обязательством гаранта (ст. 369 ГК РФ);
o бенефициар, т.е. кредитор основного должника (принципала), наделяемый правом требовать от гаранта оговоренную сумму в пределах срока действия гарантии в случае нарушения обязательства принципалом (ст.374 ГК РФ).
Особенность банковской гарантии проявляется еще и в том, что она является возмездной: за выдачу гарантии принципал обязан уплатить гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ).
Таким образом, применение банковской гарантии в кредитных отношениях построено на одновременном использовании двусторонней и односторонней сделки: на двусторонней сделке основана связь между гарантом и принципалом, а на односторонней - связь между гарантом и бенефициаром.
· При отсутствии в гарантии соглашения об ином действуют следующие правила:
o возникающие из нее права не могут передаваться другим лицам (ст. 372 ГК РФ);
o вступление ее в силу происходит со дня ее выдачи (ст. 373 ГК РФ);
o она не может быть отозвана гарантом (ст. 371 ГК РФ), причем после предъявления к гаранту требования бенефициара она не может быть отозвана, даже если оговорка об отзыве была в ней специально предусмотрена.
· Выдача гарантии влечет для гаранта следующие последствия:
1. он обязан немедленно известить принципала о получении требования от бенефицара и передать ему копии этого требования и сопутствующих документов (п. 1 ст. 375 ГК РФ);
2. он обязан в разумный срок рассмотреть требование бенефициара и проявить разумную заботливость при установлении того, соответствует ли требование с приложенными к нему документами условиям гарантии (п. 2 ст. 375 ГК РФ);
3. при установлении такого несоответствия гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, немедленно известив его об отказе (п. 1 ст. 376 ГК РФ);
4. если до удовлетворения требования гарант получил сведения о частичном или полном исполнении (прекращении или недействительности) основного обязательства, он обязан немедленно известить об этом и бенефициара, и принципала (п. 2 ст. 376 ГК РФ);
5. предусмотренное выданной гарантией обязательство связывает его лишь в пределах суммы, на которую выдана гарантия (п. 1 ст. 377 ГКРФ);
6. если предусмотренное гарантией обязательство не выполнено гарантом или выполнено ненадлежащим образом, то его ответственность не ограничивается более пределами указанной в гарантии суммы (если иное не указано в самой гарантии) (п. 2 ст. 376 ГК РФ);
7. при получении сведений о прекращении гарантии он обязан без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК РФ);
8. право обратного истребования (регресс) от принципала сумм, уплаченных по гарантии бенефициару, вытекает только из соглашения между ними о выдаче, гарантии (п. 1 ст. 379 ГК РФ);
9. суммы, уплаченные бенефициару "не в соответствии" с условиями гарантии либо за ненадлежащее исполнение гарантии перед бенефициаром могут быть истребованы (в порядке регресса) от принципала, если иное не предусмотрено в соглашении о гарантии (п. 2 ст. 379 ГК РФ).
· Прекращение банковской гарантии происходит по следующим основаниям:
o в силу уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
o в связи с окончанием срока действия гарантии;
o вследствие письменного отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту.
Задаток
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).
Независимо от суммы соглашение о задатке подлежит облечению в письменную форму, причем указываемая в нем сумма должна быть наименована задатком во избежание сомнений. Если сомнений избежать не удалось, то уплаченная сумма считается авансом (п. 3 ст. 380 ГК РФ).
Задаток предназначен для одновременного выполнения трех функций: обеспечительной, платежной, удостоверительной.
Обеспечительная функция проявляется в том, что в случае неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, сторона, давшая задаток, его теряет, и задаток остается у другой стороны (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Если же неисполнение обязательства допустила сторона, принявшая задаток, то она обязана вернуть его другой стороне в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК РФ).
Платежная функция задатка состоит в том, что деньги, передаваемые одной стороной другой стороне, идут в зачет сумм, причитающихся по договору.
Наконец, удостоверительная функция выражается в свидетельствовании задатком наличия между сторонами главного обязательства.
Отличие задатка от аванса состоит в том, что аванс не выполняет функции обеспечения обязательства. Если обеспеченное задатком обязательство прекращается по соглашению сторон до начала его исполнения или вследствие невозможности исполнения, то задаток подлежит возвращению (п. 1 ст. 381 ГК РФ).
13. Общие положения о договоре
· Понятие договора
· Свобода договора
· Договор присоединения
· Публичный договор
· Предварительный договор
· Договор в пользу третьего лица
· Заключение договора
· Изменение и расторжение договора
· Толкование договора
Понятие договора
Практике известны различные обозначения юридических связей, складывающихся в результате соглашений, заключаемых между участниками гражданского оборота, - контракт, договор, протокол, соглашение. Правовые последствия порождаются такими связями лишь в том случае, когда они нацелены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В Гражданском кодексе применяется лишь один общий термин для обозначения подобных связей - "договор".
Понятие, стоящее за этим термином, раскрывается в самом кодексе: соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признается договором (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
Для уяснения понятия договора необходимо иметь в виду, что не всякое соглашение само по себе составляет договор, - таковым признается лишь соглашение, вытекающее из намерения участников породить те или иные гражданско-правовые последствия. Другими словами, всякий договор может быть признан соглашением, но не всякое соглашение может быть признано договором.
Договор выступает разновидностью юридических сделок постольку, поскольку сделки также нацелены на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений, однако не любых, а только двусторонних или многосторонних (ст.ст. 153, 154 ГК РФ).
Гражданские права и обязанности, порождаемые, изменяемые или прекращаемые договором, составляют содержание обязательственного отношения, возникающего из договора. Содержание договора проявляют те положения кодекса, которые указывают на круг действий, которые обязанное лицо должно совершить в пользу управомоченного лица. Согласно этим положениям, содержание договора заключается в том, что одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия (по передаче имущества, выполнению работы, уплате денег и др.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор вправе требовать от должника исполнения лежащей на нем обязанности (п. 1 ст. 307 ГК РФ). Таким образом, договорные отношения регламентируются положениями кодекса, которые служат для регулирования обязательственных отношений вообще, если иное не предусматривается специальными положениями кодекса о договорах.
Предмет договора составляет то, на что направлены действия его сторон, т.е. вещи, имущественные права и иные объекты гражданских прав.
Свобода договора
Свобода договора стала краеугольным камнем нового здания российского гражданского права, заложенного Гражданским кодексом 1994 г. В качестве общего принципа она закреплена ст. 1 ГК РФ, а в качестве специального положения - ст. 421 ГК РФ.
Проявление свободы договора в конкретной договорной практике имеет для сферы гражданского оборота ряд весьма важных аспектов.
1. Участники гражданских правоотношений свободны в заключении договора. Они не могут быть принуждены к заключению договора, исключая случаи, когда обязанность такого заключения предусмотрена Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (п.1 ст.421 ГК РФ).
2. Участники гражданских правоотношений могут заключать не только договоры, предусмотренные законами или иными нормативными актами, но и иные договоры, не противоречащие им.
3. Стороны договора могут конструировать свои взаимоотношения из элементов нескольких различных договоров, создавая так называемый смешанный договор. В таких случаях к их отношениям будут применяться в соответствующих частях правила о тех договорах, элементы которых использованы сторонами, если иное не вытекает из существа смешанного договора или соглашения сторон о том, какие нормы подлежат применению к их договору (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
4. Стороны договора свободны в выборе своего контрагента.
5. Стороны договора свободны в определении условий его содержания, исключая случаи, когда те или иные условия договора прямо предписываются законом или иным правовым актом.
6. Стороны договора свободны установить для регулирования своих взаимоотношений правила, отличающиеся от тех, которые предусмотрены диспозитивными нормами права (п. 4 ст. 421 ГК РФ).
Таким образом, идея автономии воли, присущая принципу свободы договора, воплощена в кодексе с необходимой последовательностью: решение вопроса о том, вступать в договор или воздержаться от его заключения, равно как и вопроса о выборе своего контрагента, зависит, главным образом, от самого субъекта права.
В то же время принцип свободы договора не трактуется в Гражданском кодексе с абсолютных позиций, в отрыве от реальных условий гражданского оборота и задач законодательного регулирования договорных отношений. Реализуя этот принцип, стороны подвергаются действию ряда правовых предписаний, несоблюдение которых может повлечь те или иные неблагоприятные последствия для отступившей от них стороны договора. В число таких предписаний входят прежде всего те, что содержатся в императивных нормах закона (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Такие предписания касаются чаще всего условий, включаемых в содержание заключаемых договоров, правда, лишь постольку, поскольку их включение диктуется необходимостью защиты публичных интересов либо прав одной из сторон договора (например потребителей).
Договор присоединения
Принцип свободы договора исходит из того, что создающее договор соглашение есть продукт равных в правах сторон, свободно обсудивших все пункты своего соглашения.
Однако среди встречающихся на практике в современных условиях развитого гражданского оборота способов заключения договора обращают на себя внимание такие, при которых содержание соглашения, достигаемого сторонами договора, формируется волей лишь одной из них. Такие договоры принято называть договорами присоединения, имея в виду, что сторона, не участвовавшая в выработке условий заключаемого ею договора, считается выразившей свою волю на их принятие тем, что подписывает их так, как если бы они были выработаны при ее участии.
Именно такую разновидность договоров предусматривает ст. 428 ГК РФ, закрепляя для них следующее определение: "Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом".
Назначение договоров присоединения следует искать в объективной потребности достижения унификации договорных условий, диктуемой массовым предоставлением товаров, работ или услуг. Массовость одинаковых по содержанию и порядку (способам) заключения договоров сама по себе требует унификации их содержания. Такая унификация обеспечивается стороной, специализирующейся в виде промысла на предоставлении соответствующих товаров, работ или услуг, - ею вырабатывается стандартная форма договора, содержание которого одинаково для всех, кто пожелает получить такие товары, работы или услуги на условиях, указанных в договоре, предлагаемом для одобрения, а не для обсуждения.
Поскольку присоединяющейся, т.е. не участвующей в обсуждении условий договора стороной, выступает здесь потребитель. Если сторона экономически более слабая, чем ее контрагент, то закон предусмотрел для нее некоторые дополнительные возможности для защиты своих прав. Так, если договор присоединения лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых договорами присоединения данного вида, либо исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора, то присоединившаяся сторона вправе потребовать расторжения или изменения заключенного договора, хотя бы он и не противоречил закону или иным правовым актам (п. 2 ст. 428 ГК РФ).
В то же время возможность расторжения или изменения по требованию потребителя заключенного договора присоединения ограничена определенными пределами. Эти пределы зависят от того, знала ли (должна ли была знать) присоединившаяся сторона, на каких условиях она заключает договор. Если обременительные или иные невыгодные для нее условия были ей известны или должны были быть известны до заключения договора, то заявленное ею требование о расторжении или прекращении договора подлежит оставлению без удовлетворения (п. 3 ст. 428 ГК РФ).
Публичный договор
В деятельности унитарных государственных или коммерческих предприятий, хозяйственных обществ или товариществ, производственных кооперативов, связанной с продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг нередко возникают вопросы, которые представляются известным ограничением автономии воли названных коммерческих организаций с позиций принципа свободы договора.
Действительно, может ли, например, транспортная организация выбирать по своему усмотрению пассажиров при заключении договора пассажирской перевозки, оказывать предпочтение отдельным из них при назначении цены и т.п.? Вопрос можно поставить и иным образом: существует ли в сфере деятельности коммерческих организаций предоставление таких товаров, работ или услуг, которое, будучи предметом соответствующих договоров с потребителями, ограничивает для них известным образом свободу договора?
Очевидно, что первый из приведенных выше вопросов требует отрицательного, а второй - положительного ответа. В обоих случаях, однако, ответы базируются на одном и том же постулате: если предоставление товаров, работ или услуг обращено к публике, т.е. к неопределенному кругу лиц, то порядок их предоставления не может основываться на индивидуальных предпочтениях, а должен подчиняться неким единым, заранее предустановленным правилам. Договоры, опосредующие такое предоставление, принято именовать публичными.
Определению таких договоров в кодексе посвящена специальная статья, согласно которой "публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, электроснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)" (п. 1 ст. 426 ГК РФ).
· Природа публичного договора предполагает наложение на участвующую в нем коммерческую организацию трех запретов:
o запрещается установление неодинаковой для всех потребителей цены товаров (работ, услуг), исключая льготы, предусмотренные законом и иными правовыми актами для отдельных категорий потребителей (п. 2 ст. 426 ГК РФ);
o запрещается необоснованный отказ от заключения договора, т.е. отказ, совершенный при наличии у организации возможности предоставить товары (работы, услуги) (п. 3 ст. 426 ГК РФ);
o запрещается оказывание предпочтений одному лицу из числа потребителей товаров, работ или услуг перед другим, кроме специально предусмотренных законом или иным правовым актом случаев (п. 1 ст. 426 ГК РФ).
Условия публичного договора, нарушающие названные запреты, считаются ничтожными (п. 5 ст. 426 ГК РФ). Уклонение коммерческой организации от заключения публичного договора может иметь своим последствием понуждение ее к заключению договора в судебном порядке либо возмещению убытков, вызванных таким уклонением (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, могут содержаться в типовых договорах, положениях и иных документах, издаваемых Правительством РФ в случаях, предусмотренных законом (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Такого рода типовые договоры обладают существенным отличием от договоров присоединения. Оно состоит в том, что договоры присоединения отстраняют от выработки условий договора лишь одну сторону, в то время как типовые договоры в данном случае формируют содержание договорных прав и обязанностей помимо воли обеих сторон.
Предварительный договор
После принятия Основ гражданского законодательства в 1991 г. достаточно распространенными стали случаи, когда стороны сами обязывались одна перед другой вступить в дальнейшем в договор. Действительность закрепленного соглашением обещания вступить в будущем в договорные отношения получила закрепление в конструкции предварительного договора. В кодексе она получила более подробную разработку.
Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ, предварительным считается договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Форма предварительного договора должна быть такой же, что и у основного договора, а если для последнего она не предусмотрена, то предварительный договор подлежит облечению в письменную форму (п. 2 ст. 429 ГК РФ).
· Содержание предварительного договора должно включать в себя:
o существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ);
o срок, в пределах которого должен быть заключен основной договор. При отсутствии указания о таком сроке он предполагается равным одному году с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).
Заключение предварительного договора не связано с ограничениями договорной свободы ни для одной из сторон, в этом и состоит отличие такого договора от договора присоединения или публичного договора. От договорной свободы как принципа организации гражданского оборота следует отличать ограничение свободы собственного усмотрения в распоряжении собственным имуществом, которое может вытекать из предварительного договора. Такое ограничение не выходит из пределов общей природы договорного обязательства, выражается в принятии на себя обязанности воздерживаться от совершения определенных действий и влечет соответствующие последствия при нарушении принятой на себя обязанности.
Так, лицо, связавшее себя по предварительному договору обещанием продать определенное имущество, ограничило тем самым свою свободу продать это имущество кому-либо иному, кроме того, кто указан в качестве покупателя в основном договоре. Уклонение от заключения основного договора чревато для стороны понуждением к его заключению по суду либо обязанностью возмещения убытков, вызванных незаключением (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Договор в пользу третьего лица
В экономическом обороте, построенном на принципах либерализма, договоры, по общему правилу, не производят последствий для третьих лиц - свобода одних лиц не должна сковывать свободу других. Однако и в зарубежном праве, где первоначально сложилось такое правило, и в России оно к настоящему времени стало исключением. Согласно ст. 430 ГК РФ, договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или неуказанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.
Трактовка такого договора в новом ГК РФ отличается весьма последовательным отстаиванием интересов третьего лица.
· Основные проявления этого состоят в следующем:
o действительность договора в пользу третьего лица не зависит от того, обозначено оно в самом договоре или нет, достаточно одного лишь указания, что он заключен в его пользу;
o с момента, когда третье лицо заявило должнику о своем намерении воспользоваться своим правом по договору, стороны не могут изменить или расторгнуть заключенный договор без согласия третьего лица (п. 2 ст. 430 ГК РФ).
Заключение договора
Для того чтобы договор породил обязательство, он должен быть заключенным, т.е. стороны должны достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Заключению договора обычно предшествуют предварительные переговоры между сторонами, начинающиеся с проявления одной из них инициативы на его заключение. В ходе таких переговоров можно выделить две стадии: стадию выдвижения предложения о заключении договора (оферту) и стадию принятия этого предложения (акцепт) (п. 2 ст. 432 ГК РФ).
Оферта. Предложение вступить в договорные отношения именуется офертой, а принятие этого предложения - акцептом. Соответственно, и сторона, от которой исходит предложение о заключении договора, именуется оферентом, а сторона, принявшая обращенное к ней предложение, - акцептантом.
Однако не любое предложение вступить в договор может быть признано офертой. Для того, чтобы отвечать свойствам оферты, оно должно быть, во-первых, достаточно определенным и, во-вторых, выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ).
Определенность содержания оферты квалифицируется п. 1 ст. 435 ГК РФ как наличие в предложении о заключении договора его существенных условий. Это более узкая трактовка по сравнению с Основами 1991 г., которые допускали определенность оферты также и при наличии в ней порядка определения существенных условий.
Существенными условиями признаются обычно условия в отношении цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной стороны перед другой или разрешения споров.
Какое же содержание оферты следует считать достаточным для того, чтобы признать ее пригодной для акцепта? С этой точки зрения, оферент, указавший в своей оферте лишь наименование товара, его количество и цену, будет связан поступившим на нее акцептом, хотя бы цена или количество не были указаны в конкретных, определенных величинах, - достаточно, если такие величины будут определимы по условиям договора (например, указание на цену товара, равную той, которая сложится на товарной бирже на момент исполнения договора). Оферта должна быть признана достаточно определенной и в том случае, если определенными или определимыми являются ее указания о товаре, его количестве и цене.
Публичная оферта. Предложение о вступлении в договор может быть обращено не только к определенному лицу или к определенному кругу лиц, но и быть адресованным неопределенному кругу лиц. Такого рода оферту именуют "публичной офертой". Для того чтобы быть признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия договора и из нее должна усматриваться воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на его предложение (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
Чаще всего публичная оферта имеет место в тех случаях, когда предложение заключить договор доводится до сведения публики посредством объявлений, афиш, торговых каталогов, рекламной, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно таким же способом может доводиться до публики и такое предложение о вступлении в договор (например договор продажи), которое не обладает признаками, закрепляемыми законом за офертой. В этих случаях в подобных предложениях надлежит усматривать не оферту, а приглашение к офертам. Именно так квалифицируются такие предложения в п. 1 ст. 437 ГК РФ: "Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении".
Следовательно, лицо, адресующее предложение о заключении договора, не признается в таком случае оферентом, так как исходящее от него предложение не обладает свойствами, позволяющими его акцептовать. Такое предложение содержит лишь информацию о готовности лица к заключению договора по поводу, например, товаров, упомянутых в предложении. Таким образом, обращенное к неопределенному кругу лиц предложение о заключении договора, не содержащее существенных условий предлагаемого договора и не выражающее намерения заключить договор с любым, кто ответит на это предложение, ставит того, от кого исходит, в положение потенциального акцептанта тех оферт, которые могут последовать на такое предложение. Напротив, если делающее предложение лицо прямо указывает, что считает свое предложение офертой, то в этом случае принятие его предложения любым заинтересованным лицом признается акцептом, связывающим оферента содержанием сделанного предложения.
В качестве оферты могут быть признаны различные документы, направляемые друг другу участниками гражданского оборота, в частности, письмо, проект договора и т.п. При этом кодекс допускает использование любых средств сообщения между сторонами - почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, лишь бы избранное средство коммуникации позволяло достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
Отзыв оферты. Процесс заключения договора может занимать определенное время. Это время зависит от того, был ли в оферте назначен срок ее действия. Такой срок может быть назначен по-разному; на практике он чаще всего назначается путем указания оферентом в тексте самой оферты срока, в течение которого он будет ожидать ответа на свою оферту.
При указании в оферте срока для ее акцепта, она не может быть отозвана в течение этого срока, если иное не оговорено в самой оферте или не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).
Если предложение о заключении договора было совершено в устной форме без назначения срока для ответа, то договор может считаться заключенным только в случае немедленного заявления адресатом о принятии этого предложения (п. 2 ст. 441 ГК РФ). Для письменной же оферты кодекс устанавливает правило, согласно которому в случае адресования ее без указания срока оферент продолжает оставаться связанным своей офертой в течение некоторого времени, нормально необходимого для ответа (п. 1 ст. 441 ГК РФ). Период времени, нормально необходимый для ответа, считается вопросом факта, установление которого должно производиться с учетом расстояния, разделяющего акцептанта и оферента, избранного способа сообщения и др.
Последствия, порождаемые офертой.
1. Вопрос о правовом значении оферты надлежит толковать в свете тех положений права, которые призваны определять, с какого момента оферта производит юридические последствия для участников процесса заключения договора. Установление этого момента имеет важнейшее значение для определения момента заключения договора.
· Дело в том, что от этого момента зависит установление целого ряда других важных в практическом отношении обстоятельств:
o возможности отзыва оферты либо утраты ею силы вследствие смерти оферента или объявления его недееспособным;
o определения нормативных актов, применяемых к договору, в случаях, когда такие акты отменялись или изменялись в промежуток времени между отправкой оферты и получением акцепта;
o определения дееспособности стороны, заключившей договор (дееспособность определяется на момент заключения договора);
o определения места заключения договора (способного, в свою очередь, иметь значение для определения подсудности возникающих из договора споров или подчинения договора иностранному закону в случаях сделок с иностранным элементом).
2. Согласно общим началам договорного права оферта есть одностороннее волеизъявление, которое само по себе соглашения не производит (ст. 436 ГК РФ). Это значит, что до тех пор, пока она не акцептована, она может быть отозвана, отменена, а также может утратить силу в случае смерти или недееспособности лица, которое ее сделало.
3. Вступление оферты в силу надлежит понимать в контексте связанности оферента содержанием сделанной оферты. С момента получения ее адресатом оферент не может произвести в ней какие-либо изменения или дополнения, а тем более отменить или отозвать ее. Акцепт оферты связывает оферента всеми содержащимися в ней условиями о товаре, цене, количестве и т.п., хотя бы оферент прислал акцептанту изменения или дополнения к ранее сделанной оферте буквально через несколько мгновений после совершенного акцепта.
С другой стороны, вопрос о правовом значении оферты надлежит понимать в том смысле, что до тех пор, пока она не достигнет адресата, она не производит каких-либо юридических последствий. Поэтому вплоть до этого момента, т.е. до получения ее адресатом, оферент юридически не связан сделанным предложением и может отменить его. По этой же причине и адресат не может превратиться в акцептанта ранее получения оферты; если содержание оферты стало ему известным из иного источника (например от иного лица), он не может акцептовать предложения заключить договор до фактического получения оферты. Поэтому правовое значение оферты теснейшим образом связано с акцептом.
Акцепт. Акцептом, как уже было отмечено, признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).
1. Не всякое заявление или иное поведение адресата оферты (акцептанта), выражающее согласие с офертой, является акцептом. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п.2 ст.438 ГК РФ).
2. Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом.
3. В мировой практике существуют и применяются две теории определения момента заключения договора: теория отправления акцепта на полученную оферту ("теория почтового ящика") и теория получения акцепта оферентом. Согласно первой договор признается заключенным с момента, когда содержащее акцепт послание оференту сдано на почту (телеграф) либо отправлено иным способом коммуникаций; согласно второй - с момента прибытия акцепта к оференту (теория получения).
4. В зависимости от момента, к которому приурочивается заключение договора, должен решаться и вопрос о том, до какого момента оферент вправе отозвать отправленную оферту. В кодексе имеется указание на то, что если извещение об отзыве оферты поступило к адресату ранее или даже одновременно с самой офертой, то оферта считается неполученной (п. 2 ст. 435 ГК РФ).
Само по себе указание о том, что отзыв оферты может быть произведен оферентом в любой момент времени, предшествующий отправлению акцепта на нее, может послужить основанием для неверного вывода о том, что в кодексе получила закрепление теория отправления. В действительности кодекс исходит из теории получения, подчеркивая, что моментом заключения договора считается момент получения акцепта оферентом (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
5. Положения Гражданского кодекса закрепляют классическое представление об акцепте как о согласии принять предложение о заключении договора (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Одновременно они уточняют, что поведение стороны, которое в иных случаях могло бы учитываться при определении содержания установленных договором обязанностей (молчание), не принимается во внимание в ходе процедуры заключения договора.
Действительно, закон может предусматривать случаи, когда молчание лица рассматривается как способ выражения его воли, направленной на приобретение прав или возложение обязанностей.
6. Однако молчание как способ выражения воли на акцептование сделанной оферты следует признать недействительным. Поэтому направление адресату текста оферты с добавлением, например, того, что: "если я не получу от вас отклонения моей оферты в течение месяца со дня ее получения, то буду считать вас принявшим мое предложение" - не будет иметь правовых последствий для адресата, если он оставит такое послание без ответа.
7. Адресат, желающий акцептовать полученную оферту, связан указанным в ней сроком. Отправление акцепта после указанного в оферте срока ее действия не производит юридических последствий для оферента. Такое положение вытекает из п. 3 ст. 438 ГК РФ, предусматривающего, что акцептом считаются конклюдентные действия (отгрузка товаров, выполнение работ и т.д.), если они совершены в пределах срока, установленного для акцепта.
Получение акцепта с опозданием оценивается с учетом того, своевременно ли отправлено извещение об акцепте. Своевременность определяется на основе сопоставления момента отправления акцепта и момента получения оферты.
Моментом отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле, если речь идет о почтовой пересылке, дату и время, указанные в телеграмме, если применялась телеграфная связь, либо дату и время, объективно, т.е. независимо от отправителя, обозначенные в сообщениях, полученных посредством использования иных средств связи.
Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием, не признается опоздавшим, если оферент не уведомит немедленно акцептанта о получении акцепта с опозданием (ст. 442 ГК РФ). Другими словами, молчание оферента, получившего акцепт с опозданием, понимается как принятие акцепта. Если оферент, с опозданием получивший извещение об акцепте, немедленно известит акцептанта о принятии акцепта, то договор считается заключенным (ст. 442 ГК РФ).
8. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ).
Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения предложенных условий, считается отказом от акцепта и новой офертой (ст.443 ГК РФ). Это значит, что если оферент, получивший на свою оферту акцепт с оговорками, не выразит в четкой форме своего согласия на такие оговорки, то договора нет. С другой стороны, в кодексе нет положений, обязывающих оферента отвечать на акцепт, изменивший условия оферты, хотя само по себе молчание после получения изменившего оферту акцепта плохо согласуется с хорошей деловой практикой.
Изменение и расторжение договора
Основанием изменения или расторжения договора признается, по общему правилу, соглашение сторон (п.1 ст.450 ГК РФ). Такое соглашение подлежит облечению в ту же форму, что и расторгаемый договор, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота (п. 1 ст. 452 ГК РФ).
В порядке исключения основанием расторжения договора может выступать решение суда. Главным поводом расторжения договора по этому основанию служит существенное нарушение договора другой стороной. Основной критерий такого нарушения содержится в п. 2 ст. 450 ГК РФ: существенным признается такое нарушение договора другой стороной, которое влечет для другой стороны ущерб, в значительной степени лишающий ее того, на что она вправе была рассчитывать при заключении договора.
Односторонний отказ от договора может иметь место лишь в случаях, когда он допускается законом или соглашением сторон.
Изменение договора сохраняет обязательства сторон, хотя и в измененном виде; расторжение договора прекращает такие обязательства (ст. 453 ГК РФ). Стороны не вправе требовать возвращения того, что было предоставлено ими друг другу по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон (п. 4 ст. 453 ГК РФ).
Если изменение или расторжение договора обусловлено существенным нарушением его одной из сторон, другая вправе требовать возмещения убытков, вызванных таким изменением или расторжением (п. 5 ст. 453 ГК РФ).
Таким образом, общий подход кодекса к договорам сводится к тому, что они жестко связывают стороны порождаемыми ими обязательствами. Однако жесткость этого подхода смягчается правилом о допустимости изменения или даже расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, существовавших при заключении договора.
Речь идет о закреплении в ст. 451 ГК РФ правила, воплощаемого в оговорке, известной в праве зарубежных стран под латинским обозначением "clausula rebus sic stantibus". Суть правила состоит в том, что существенное изменение обстоятельств, при которых заключался договор, служит основанием для изменения или расторжения договора.
Существенным, впрочем, признается лишь такое изменение обстоятельств, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, они вообще не стали бы заключать договор или заключили бы его на значительно иных условиях.
Толкование договора
Общие правила, подлежащие применению для выявления воли сторон, выраженной в заключенном ими договоре, содержатся в ст. 431 ГК РФ. Согласно ее положениям, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальным значением считается то, которое установлено путем сопоставления неясно сформулированного условия с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если толкование по буквальному смыслу употребленных в договоре слов и выражений не позволяет определить содержание договора, то действительная общая воля сторон выясняется с учетом цели договора. Внимание при этом должно уделяться всей совокупности обстоятельств, имевших место при заключении договора или способствовавших этому, - переговоры, предшествовавшие договору, переписка, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон, а также практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон.
Одно из этих обстоятельств заслуживает особого внимания. Речь идет о практике, установленной сторонами в своих взаимных отношениях.
При определенных условиях такая практика связывает стороны не менее сильно, чем заключенный ими договор и позволяет тем самым ставить вопрос: признавать ли такую практику источником регулирования договорных отношений?
Ответ на такой вопрос зависит от того, что признается содержанием договора. Нельзя сводить его только к пунктам, содержащимся в его тексте. Это не только лишит места вопрос о значении практики, установленной сторонами в своих взаимоотношениях, но и войдет тем самым в противоречие с предписаниями комментируемой статьи. Это будет противоречить также и положению, закрепленному ст. 431 ГК РФ, в соответствии с которым толкование договора может производиться с учетом такой практики.
Таким образом, кодекс признает достаточно очевидное - договоры не существуют в абсолютном вакууме, их толкование и исполнение требует учета не только того, что в них написано, но и того, что вытекает из хода ведения дел между данными сторонами.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6