В Республике Беларусь вопрос о субъектном составе предпринимательской деятельности решен в законодательстве. Так, в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК предпринимательскую деятельность могут осуществлять физические и юридические лица.

По общему правилу, под физическими лицами понимаются граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, которые в соответствии со ст. 11 Конституции Республики Беларусь пользуются на ее территории правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами. Этот режим распространяется и на осуществление ими предпринимательской деятельности в нашей стране. Так, в соответствии со ст. 11 Закона Республики Беларусь от 3 июня 1993 г. «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» с изменениями и дополнениями, внесенными Законом Республики Беларусь от 18 июля 2000 г., иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Республике Беларусь, могут заниматься трудовой, хозяйственной или иной деятельностью, если эта деятельность не запрещена законодательством либо для занятия такой деятельностью не предусматривается обязательное условие, связанное с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь.

Иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, имеют право заниматься трудовой, хозяйственной или иной деятельностью только при получении специального разрешения, выданного органами внутренних дел в порядке, установленном Министерством внутренних дел по согласованию с Министерством труда и социальной защиты и Министерством экономики. За выдачу специальных разрешений на занятие предпринимательской деятельностью с иностранных граждан и лиц без гражданства, временно проживающих на территории Республики Беларусь, взимается плата в размере десяти базовых величин с направлением ее в доход республиканского бюджета (подп. 1.1, 1.2 Постановления Совета Министров Республики Беларусь от 16 сентября 2002 г. № 1258 «Об упорядочении трудовой и предпринимательской деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства, временно проживающих на территории Республики Беларусь»).

В соответствии с п. 3 Инструкции о порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства, временно проживающим на территории Республики Беларусь, специального разрешения на право занятия предпринимательской деятельностью в Республике Беларусь, утвержденной Постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 24 декабря 2002 г. № 289 под специальным разрешением понимается документ, подтверждающий право иностранных граждан и лиц без гражданства, временно проживающих на территории Республики Беларусь, на временное осуществление предпринимательской деятельности на территории Республики Беларусь.

Специальное разрешение выдается на срок, указанный в заявлении о выдаче специального разрешения, но не более срока действия разрешения на временное пребывание или регистрации в Республике Беларусь. Иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, получившие специальное разрешение, обязаны в течение пятнадцати рабочих дней стать на учет в соответствующей инспекции МНС. Нарушение указанными лицами порядка занятия предпринимательской деятельностью или законодательства о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь является основанием для аннулирования специального разрешения.

Право на осуществление предпринимательской деятельности, которое в соответствии со ст. 17 ГК является элементом содержания правоспособности граждан, может быть реализовано после наступления полной дееспособности, т.е. по достижении восемнадцати летнего возраста. Несовершеннолетний, которому уже исполнилось шестнадцать лет и который работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (ст. 26 ГК), а также гражданин, вступивший в брак, не достигнув совершеннолетия, обретают полную дееспособность с момента принятия решения об эмансипации или со времени регистрации брака, т.е. они могут заниматься предпринимательской деятельностью до достижения восемнадцати летнего возраста. С этого же момента родители, усыновители или попечитель не несут ответственности по обязательствам указанных лиц. Последние обладают в полном объеме гражданскими правами и несут обязанности (в т.ч. самостоятельно отвечают по обязательствам, возникшим вследствие причинения ими вреда), за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых установлен возрастной ценз. Согласно ст. 23 Конституции Республики Беларусь, такое ограничение прав и свобод является допустимым, но только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Например, ч. 1 ст. 14 Закона Республики Беларусь от 5 ноября 1992 г. «О всеобщей воинской обязанности и военной службе» предусматривает, что на срочную военную службу в мирное время призываются граждане Республики Беларусь в возрасте от 18 лет. Статья 19 Закона Республики Беларусь от 20 июля 1998 г. «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной продукции» устанавливает, что право на торговлю алкогольной продукцией имеют лица, достигшие 18-летнего возраста.

В то же время, согласно п. 6 Правил учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, и предоставления жилых помещений в Республике Беларусь, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22 сентября 1909 № 1468 граждане имеют право самостоятельно состоять на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий с момента достижения ими 18 лет либо в случаях, когда законодательством допускается эмансипация или вступление в брак до достижения указанного возраста. Статья 125 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье от 9 мюля 1999 г. определяет, что «усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, а также несовершеннолетние лица, приобретшие в соответствии с законодательством Республики Беларусь полную дееспособность...». В соответствии с ч. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 20 декабря 2000 г. № 9 «О судебной практике по делам об усыновлении (удочерении)» в силу ч. 1 ст. 125 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье, п. 2 ст. 20 ГК несовершеннолетние лица могут быть усыновителями в случае объявления их полностью дееспособными (эмансипации), я также при вступлении в брак до достижения восемнадцати лет.

Каким образом несовершеннолетний может осуществить предпринимательскую деятельность? Одни авторы полагают, что несовершеннолетний, достигший 16 лет может быть объявлен полностью дееспособным, «если он ... с согласия родителей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью и зарегистрирован в качестве предприниматели».

По мнению других, «алгоритм регистрации несовершеннолетнего гражданина в качестве индивидуального предпринимателя» выглядит следующим образом. «С 14 до 16 лет он занимается предпринимательской деятельностью с согласия своих законных представителей, получая от них каждый раз соответствующее письменное разрешение на совершение сделки. В 16 лет органы опеки и попечительства выносят решение о его эмансипации, после чего указанный гражданин регистрируется в установленном действующим законодательством порядке в качестве индивидуального предпринимателя». Возникает вопрос о том, как соотносится вывод о возможности осуществления несовершеннолетним в возрасте с 14 до 16 лет предпринимательской деятельности с требованиями п. 1 ст. 22 ПК и абз. 1 ч. 1 п. 5 Положения о регистрации? Фактически складывается следующая ситуация. Чтобы получить статус индивидуального предпринимателя несовершеннолетний должен приобрести полную дееспособность, а для этого он должен осуществлять предпринимательскую деятельность, не имея на то юридических основания, т.е. незаконно. Это, в свою очередь, свидетельствует об отсутствии основания для объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным, т.е. круг замыкается.

Таким образом, предпринимательскую деятельность может осуществлять достигший восемнадцати лет, эмансипированный либо вступивший в брак гражданин, не ограниченный судом в дееспособности.

Согласно ч. 2 ст. 2 Закона о предпринимательстве, не допускается занятие предпринимательской деятельностью должностными лицами и специалистами, работающими в органах государственной власти (Советы всех уровней) и государственного управления (министерства, государственные комитеты, комитеты при Совете Министров Республики Беларусь, исполкомы, концерны), прокуратуры и судах. Также запрет на занятие предпринимательством установлен должностным лицам и специалистам органов внутренних дел и государственной безопасности, военнослужащим, руководителям, их заместителям и главным специалистам государственных предприятий, учреждений, организаций, руководителям их структурных подразделений. Для лиц, работающих в негосударственном секторе, таких запретов нет. Следовательно, индивидуальную предпринимательскую деятельность в Республике Беларусь может осуществлять любое дееспособное физическое лицо (в т.ч. иностранные граждане и лица без гражданства), обладающее соответствующими знаниями и квалификацией, которому в силу его служебного положения не запрещено заниматься предпринимательством.

Основными субъектами предпринимательской деятельности выступают коммерческие организации со статусом юридического лица и действующие в различных организационно-правовых формах. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с предметом и целями своей деятельности, указанными в их учредительных документах. Если основная цель деятельности для любой коммерческой организации - получение прибыли - одинакова, то предмет деятельности представляет собой конкретные виды деятельности в определенной (определенных) сфере (сферах) экономики, которые должны соответствовать видам экономической деятельности, определенным в Общегосударственном классификаторе экономической деятельности. Как отмечалось ранее, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для достижения их уставных целей и соответствует этим целям. Следовательно, указанные организации обладают специальной (уставной) правоспособностью (компетенцией). Следует учитывать, что в соответствии со ст. 174 ГК сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, могут быть признаны судом недействительными. Требование о признании сделок организации недействительными в связи с выходом за пределы ее правоспособности может быть заявлено либо учредителем (участником) организации, либо государственным органом, осуществляющим контроль или надзор за ее деятельностью, например, налоговой инспекцией, прокуратурой. Недействительность таких сделок связана с установлением факта, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об их неправомерности.

Отдельными видами деятельности индивидуальные предприниматели и организации вправе заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Таким образом, субъекты предпринимательской деятельности наделены правами в соответствии с законодательством и учредительными документами, т.е. полномочиями, необходимыми для осуществления этой деятельности. Эти полномочия возникают с момента приобретения физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо создания организации, т.е. с момента государственной регистрации, и реализуются, в рамках приобретаемой тем самым компетенции. В предусмотренных законодательством случаях реализация этих прав возможна только с момента получения лицензии и в указанный в ней срок.

В соответствии с действующим законодательством предпринимательскую деятельность могут осуществлять объединения коммерческих организаций в форме холдингов, концернов, финансово-промышленных групп.

2. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности

Создание коммерческих организаций - последовательное совершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса субъекта предпринимательской деятельности.

В науке гражданского права традиционно выделяют три способа образования организаций.

Распорядительный - применялся при создании государственных предприятий в СССР. Учитывая, что распоряжение учредителя (уполномоченного государственного органа) не является достаточным основанием для возникновения организации со статусом юридического лица и не отменяет ее последующую регистрацию, распорядительный способ в современных условиях хозяйствования не применяется.

Разрешительный - предполагает, что образование организации разрешено компетентным органом. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, однако устанавливает разрешительный порядок создания некоторых коммерческих организаций. В частности, создание холдинга производится с согласия антимонопольного органа.

Явочно-нормативный - не требует согласия каких-либо третьих лиц, в т. ч. государственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов и соблюдение порядка образования, после чего следует регистрация коммерческой организации.

Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий:

- инициатива образования;

- подготовка учредительных документов;

- согласование наименования создаваемой коммерческой организации с регистрирующим органом;

- формирование уставного (складочного) капитала;

- государственная регистрация.

Государственная регистрация является завершающей стадией образования организации и имеет конститутивное значение

В качестве целей государственной регистрации в юридической литературе называют следующие:

- осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

- проведение налогообложения;

- получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

- предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Процедура государственной регистрации детально урегулирована Положением о регистрации. В соответствии с п. 13 Положения о регистрации регистрирующими органами в Республике Беларусь являются: областные исполнительные комитеты, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты, Национальный банк, Министерство финансов Республики Беларусь, администрации свободных экономических зон.

Выбор регистрирующего органа определяется рядом критериев: сфера деятельности субъекта хозяйствования (банковская деятельность, страхование), происхождение капитала, место расположения хозяйствующего субъекта (территория свободной экономической зоны).

Наибольший удельный объем работы по государственной регистрации приходится на областные исполнительные комитеты, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации и ликвидации (прекращению деятельности) субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а указанные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением объединений, созданных по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь до вступления в силу Декрета Президента Республики Беларусь № 29, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, потребительских кооперативов, учредители представляют в регистрирующий орган:

- заявление, оформленное в установленном порядке;

- анкету установленного образца, представляемую каждым учредителем - физическим лицом;

- копию решения о создании коммерческой или некоммерческой организации, утвержденного в установленном порядке, или протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;

- учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется);

-документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации с учетом особенностей ее формирования для отдельных организационно-правовых форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, и заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд);

-документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческой организации - физических лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы, копию пенсионного удостоверения, заверенную органом социального обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с законодательством, справку органа занятости, если такие документы имеются). Указанные документы не представляются при создании открытых акционерных обществ:

- нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в одном экземпляре, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица, выступающего в качестве учредителя (участника) коммерческой или некоммерческой организации;

- гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой или некоммерческой организации по месту нахождения, а для частных унитарных предприятий, местонахождение которых предполагается в жилых помещениях, в соответствии с ч.1 п.4 Положения о регистрации;

- документы, подтверждающие право собственности на жилое помещение собственника имущества частного унитарного предприятия, справку о составе семьи, заявление о согласии всех совершеннолетних членов семьи на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия; или другой документ, подтверждающий право на размещение коммерческой организации по месту нахождения;

- платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

Кроме перечисленных документов учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия должен представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия (п. 23 Положения о регистрации).

Плата за государственную регистрацию составляет сумму, эквивалентную 60 евро. При этом Положение о регистрации предусматривает льготы по размеру взимаемой платы в зависимости от состава участников и вида предполагаемой деятельности.

В соответствии с п. 22 Положения о регистрации прием документов для государственной регистрации коммерческой организации осуществляется в присутствии собственников имущества этой организации, ее учредителей или участников (физических лиц, представителей организаций со статусом юридического лица), а в случаях, когда количество учредителей (участников) такой организации более пяти, они вправе уполномочить одного из собственников имущества, учредителя (участника) на представление своих интересов в регистрирующем органе.

Государственная регистрация осуществляется в течение месяца с момента подачи документов в регистрирующий орган, который в течение указанного срока рассматривает их по существу, при необходимости запрашивает у государственных органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемой организации.

После изучения представленных на рассмотрение документов и дополнительно запрошенных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации коммерческой организации либо об отказе в ней с указанием причин отказа. В качестве таковых п. 40 Положения о регистрации называет следующие обстоятельства:

- коммерческая организация расположена в жилом помещении (за исключением частного унитарного предприятия, создаваемого физическим лицом) без соответствующего решения местного исполнительного и распорядительного органа или по месту нахождения (в одном помещении) другой коммерческой или некоммерческой организации;

- не соблюдены сроки формирования уставного фонда;

- учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия имеет не исполненные (не исполненное) в срок гражданско-правовые обязательства (обязательство), в том числе не возвращенную в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

- гражданин - собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

- в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой организации не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;

- на момент государственной регистрации не истек установленный судом срок ограничения предпринимательской деятельности гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

- в случае государственной регистрации коммерческой организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участника);

- на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации: имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность; является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен.

Государственная регистрация создаваемых коммерческих организаций не допускается также по другим основаниям, предусмотренным законодательными актами.

На основании решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования регистрирующий орган:

- присваивает субъекту хозяйствования соответствующий регистрационный номер и выдает свидетельство о государственной регистрации, форма которого утверждена Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16 апреля 1999г. №550 «О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». На учредительных документах коммерческих организаций проставляется штамп регистрирующего органа;

- в десятидневный срок представляет Министерству юстиции Республики Беларусь необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в ЕГР

Министерство юстиции Республики Беларусь включает субъекты хозяйствования в ЕГР датой принятия регистрирующим органом соответствующего решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования. С этого момента регистрация считается завершенной, а коммерческая организация - созданной.

В течение пятнадцати дней со дня регистрации коммерческой организации регистрирующий орган сообщает об этом в налоговые органы и органы государственной статистики.

Если принято решение об отказе в государственной регистрации коммерческой организации, регистрирующий орган сообщает об этом заинтересованному лицу в пятидневный срок в письменной форме.

Статус индивидуального предпринимателя возникает после государственной регистрации физического лица в качестве субъекта предпринимательской деятельности.

Процедура государственной регистрации индивидуального предпринимателя также урегулирована Положением о регистрации.

Физическое лицо, решившее заняться индивидуальной предпринимательской деятельностью, должно обратиться в исполнительный комитет по месту жительства и представить:

-заявление с указанием видов деятельности, которые будут осуществляться;

- анкету установленного образца;

- документы, содержащие сведения о трудовой деятельности;

- фотографию физического лица, обратившегося за государственной регистрацией;

- документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

При этом в соответствии с абз. 2 ч. 1 п. 22 Положения о регистрации прием документов для государственной регистрации индивидуального предпринимателя осуществляется только в присутствии регистрирующегося физического лица.

Непосредственно в местном органе государственной власти имеются бланки заявлений. При заполнении бланков заявлений указываются паспортные данные гражданина и все виды деятельности, которыми он собирается заниматься. Документом, подтверждающим внесение платы за регистрацию, является, как правило, копия платежного поручения (если деньги переведены по безналичному расчету) или квитанция сберегательного банка о внесении наличных денег При этом плата за государственную регистрацию индивидуального предпринимателя составляет 6 евро в белорусских рублях по курсу Национального банка Республики Беларусь на день оплаты (под п. 15.3. Положения о регистрации). Государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя также осуществляется в течение месяца с момента подачи заявления и всех необходимых документов в исполнительный комитет. За это время регистрирующий орган рассматривает представленные документы по существу, при необходимости запрашивает у государственных органов . дополнительные сведении о физическом лице, регистрирующемся в качестве индивидуального предпринимателя, когда эти сведения необходимы ему для решения вопроса о государственной регистрации последнего.

После изучения представленных на рассмотрение документов и дополнительно запрошенных сведений о физическом лице регистрирующий орган принимает решение о его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя либо об отказе в ней с указанием причин отказа.

Если решение принято в пользу физического лица, регистрирующий орган выдает гражданину свидетельство о государственной регистрации, форма которого утверждена Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16 апреля 1999 г. № 550 «О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», и в течение пятнадцати дней сообщает о произведенной государственной регистрации в налоговые органы и органы государственной статистики. Также в течение трех дней с момента регистрации индивидуального предпринимателя исполнительный комитет представляет сведения о зарегистрированном субъекте Министерству юстиции Республики Беларусь для внесения их в ЕГР.

Отказ в государственной регистрации может последовать лишь при запрете на занятие данным видом деятельности или при непредставлении всех требуемых для регистрации документов. Об этом физическое лицо письменно уведомляют в пятидневный срок.

После получения свидетельства о государственной регистрации индивидуальный предприниматель должен зарегистрироваться в налоговой инспекции, Фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь по месту жительства.

Рассмотрев процедуру государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, можно констатировать множество нормативных правовых актов, составляющих правовую базу регистрации, и их постоянную динамику.

3. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности

В процессе осуществления предпринимательской деятельности объективно возникает необходимость в объединении или разделении капитала. Правовой формой, опосредующей указанные мероприятия, является реорганизация, которая представляет собой прекращение деятельности коммерческой организации (кроме случаев выделения) с переходом прав и обязанностей реорганизуемой организации к иным субъектам предпринимательской деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК реорганизация может осуществляться в форме слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения одной организации к другой, разделения одной организации на несколько новых, выделения из состава организации одной или нескольких новых организаций и преобразования, т. е. приобретения новой организационно-правовой формы.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. В первом случае она проводится по решению учредителей (участников) либо органа коммерческой организации, уполномоченного на принятие такого решения учредительными документами.

Во втором случае решение о реорганизации принимается уполномоченным государственным органом, в т.ч. судом. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 10 Закона о противодействии монополистической деятельности антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции принять в установленном законодательством порядке решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.

При этом, если решение компетентного государственного органа (п. 2 ст. 53 ГК) о реорганизации не выполнено учредителями (участниками), уполномоченным на реорганизацию органом коммерческой организации в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего коммерческой организацией, который и проводит реорганизацию.

В соответствии с п. 3 ст. 53 ГК в случаях, установленных законодательством, реорганизация коммерческой организации может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, согласно п. 3 ст. 11 названного выше закона, для реорганизации холдинговых компаний необходимо согласие антимонопольного органа.

В зависимости от формы реорганизации в ходе ее проведения составляется разделительный баланс (разделение, выделение) или передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование). Указанные документы должны содержать сведения по всем обязательствам реорганизуемой коммерческой организации в отношении всех ее кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами, и утверждаться учредителями (участниками) коммерческой организации или органом, принявшим решение о реорганизации коммерческой организации.

Обеспечению интересов кредиторов служит положение ст. 56 ГК, устанавливающее обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая коммерческая организация, и возмещения причиненных этим убытков. Особо следует отметить гарантию прав кредиторов в случае невозможности определения правопреемника реорганизованной коммерческой организации по разделительному балансу. В соответствии с п. 3 ст. 56 ГК в этом случае вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованной организации перед ее кредиторами.

Важным является определение момента, с которого коммерческая организация считается реорганизованной. Таким моментом, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, является государственная регистрация вновь возникших организаций, которая считается завершенной с момента внесения записи в ЕГР

При реорганизации в форме присоединения коммерческая организация считается реорганизованной с момента внесения в ЕГР записи о прекращении деятельности присоединяемой организации.

КоАП от 21 апреля 2003 г. установил правило об административной ответственности организаций со статусом юридического лица в случае их реорганизации. Так, при слиянии нескольких организаций к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшая организация.

При присоединении одной организации к другой к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается присоединившая организация.

При реорганизации в форме разделения или выделения к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается та организация, к которой в соответствии с разделительным балансом перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение.

При реорганизации в форме преобразования к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшая организация (п. 3-6 ст. 4.8. КоАП).

Государственная регистрация коммерческих организаций, возникающих в процессе реорганизации, и исключение коммерческих организаций, прекративших деятельность, из ЕГР осуществляется в порядке, предусмотренном Положением о регистрации (см. § 2) и другими нормативными правовыми актами.

Кроме оснований, предусмотренных Положением о регистрации, в государственной регистрации реорганизованных организаций может быть отказано по причине непредоставления вместе с необходимыми документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствия в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации.

4. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

Ликвидация представляет собой прекращение правосубъектности коммерческой организации без правопреемства, т, е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 57 ГК). Ликвидация, так же как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке коммерческая организация прекращает свою деятельность по решению ее учредителей (участников) либо органа организации, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации содержится в подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 42.1 Положения о регистрации. К ним относятся:

- истечение срока, на который создана коммерческая организация;

-достижение цели, ради которой создана коммерческая организация;

- признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

В последнем случае решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации принимается на основании вступившего в законную силу решения суда.

Учредители (участники) либо орган коммерческой организации, уполномоченный ее учредительными документами, обязаны обеспечить ее ликвидацию по указанным основаниям в срок, согласованный с регистрирующим органом.

Если решение о добровольной ликвидации в связи с вышеперечисленными основаниями не принято, такое решение принимает хозяйственный суд в соответствии с подп. 42.2 Положения о регистрации.

Таким образом, действующее законодательство не содержит оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации. Этих оснований и быть не может, поскольку принцип свободы предпринимательской деятельности предполагает свободное волеизъявление, как на стадии создания коммерческой организации, так и на всех последующих стадиях ее деятельности. Следовательно, непосредственным основанием для добровольной ликвидация коммерческой организации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации, а конкретные, как правило, субъективные причины такого решения остаются за рамками законодательного регулирования.

Решение о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом и регистрирующим органом. В соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 42.2 Положения о регистрации решение о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом, кроме вышеназванного, по следующим основаниям:

1) осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации, или признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, либо экономическая несостоятельность (банкротство) этой организации, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством;

2) сокрытие (занижение) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев подряд;

3) наличие убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и ненаправление коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива, в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков;

4) наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива;

5) уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда.

Подп. 42.3 Положения о регистрации в качестве оснований для принятия такого решения регистрирующим органом называет следующие:

- нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством;

- неосуществление предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

- препятствование собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами, указанными в абз. 2 ч. 2 подп. 41.3 Положения о регистрации.

Если перечисленные в подп. 41.3 Положения о регистрации основания будут выявлены органами Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, МНС и иными уполномоченными органами, они в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление о ликвидации коммерческой организации, а в отношении организации с иностранными инвестициями подают соответствующее заявление в хозяйственный суд. На основании такого представления регистрирующий орган принимает решение о ликвидации коммерческой организации.

Ликвидация коммерческой организации включает в себя принятие в установленном порядке учредителями (участниками) либо органом данной организации, уполномоченным на то учредительными документами, или регистрирующим органом, или хозяйственным судом решений о ликвидации этой организации и исключении ее из ЕГР.

После принятия решения о ликвидации начинается ликвидационный процесс, ход которого зависит от субъекта, принявшего такое решение.

Если оно принято в добровольном порядке в регистрирующий орган представляются следующие документы:

заявление о ликвидации; решение о ликвидации:

сведения о составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора;

сведения о порядке и сроках ликвидации (п. 46 Положения о регистрации).

На основании перечисленных документов регистрирующий орган в пятидневный срок представляет Министерству юстиции сведения о том, что коммерческая организация находится в процессе ликвидации, для внесения их в ЕГР. Осуществление операций по счетам такой коммерческой организации, совершение ею сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются.

Если решение о ликвидации коммерческой организации принято регистрирующим органом, предпринимаются следующие действия:

1) Регистрирующий орган назначает в десятидневный срок ликвидационную комиссию, ее председателя либо ликвидатора, а также устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством. При этом следует иметь в виду, что до принятия решения о ликвидации коммерческой организации регистрирующий орган обязан обратиться в налоговый орган с запросом о подтверждении внесения данной организацией платежей в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды.

Состав ликвидационной комиссии, создаваемой регистрирующим органом, могут входить один из учредителей (участников), руководитель ликвидируемой коммерческой организации, представители регистрирующего и уполномоченного органов. К работе комиссии на договорных условиях могут привлекаться аудиторы, экономисты и юристы. Члены ликвидационной комиссии назначаются решением регистрирующего органа.

Регистрирующий орган назначает председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) из числа ее членов. Председателем ликвидационной комиссии не могут быть собственники имущества (учредители, участники), руководитель ликвидируемой коммерческой организации.

С момента создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) полномочия руководителя коммерческой организации переходят к ликвидационной комиссии (ликвидатору), которая решает все вопросы по ликвидации данной организации в пределах полномочий, установленных законодательством.

2) Ликвидационная комиссия помещает в газете «Рэспублiка» сообщение о ликвидации коммерческой организации, в котором указывается порядок и сроки заявления требований ее кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сообщения (ч. 1 п. 1 ст. 59 ГК). Кроме того, ликвидационная комиссия принимает все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, письменно уведомляет кредиторов о ликвидации коммерческой организации.

3) Составление ликвидационной комиссией промежуточного баланса после окончания срока для предъявления требований кредиторами. Промежуточный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемой коммерческой организации, перечень предъявляемых кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения.

4) Продажа имущества ликвидируемой коммерческой организации. Ликвидационная комиссия сосредоточивает денежные средства коммерческой организации на единых расчетном (текущем) и валютном счетах в одном банке, закрывает все счета в других банках. Если этих средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества коммерческой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (п. 3 ст. 59 ГК).

5) Расчеты с кредиторами в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке очередности, установленной ст. 60 ГК и п. 60 Положения о регистрации:

- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемая коммерческая организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Механизм капитализации указанных платежей, учитывая сферу возникновения обязанности по их уплате, нашел свое закрепление в законодательстве о социальной защите. Так, в соответствии с Правилами накопления повременных платежей ликвидируемых предприятий в связи с причинением увечья, иным повреждением здоровья либо со смертью работника при исполнении им трудовых обязанностей, утвержденными Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 1992 г. № 664 повременные платежи, причитающиеся с ликвидируемой коммерческой организация связи с причинением вреда жизни и здоровью работника (далее - повременные платежи), накапливаются путем зачисления их в бюджет Фонда социальной защиты населения Министерства груда и социальной защиты (далее - Фонд социальной защиты). Для этого ликвидационная комиссия в 5-дневныи срок с момента принятия решения о ликвидации коммерческой организации обязана письменно уведомить местный орган Фонда социальной за щиты об имеющихся у ликвидируемой организации обязательствах по повременным платежам. При наличии таких обязательств в работе ликвидационной комиссии принимают участие представители местного органа Фонда социальной защиты, которые устанавливают размер повременных платежей, подлежащих внесению в бюджет Фонда. Конкретная сумма повременных платежей, причитающихся с организации на момент ее ликвидации и подлежащих внесению в бюджет Фонда социальной защиты, определяется в соответствии с Инструкцией об исчислении повременных платежей ликвидируемых юридических лиц, ответственных за причинение вреда жизни и здоровью работника при исполнении им трудовых обязанностей, утвержденной Постановлением Фонда социальной защиты от 25 марта 2002 г № 1/9.

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, выплате вознаграждений по авторским договорам;

- в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды;

- в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой коммерческой организации;

- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательством.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей.

При недостаточности имущества ликвидируемой коммерческой организации это имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законодательством (п. 3 ст. 60 ГК).

6) После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс и утверждает его. Имущество коммерческой организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается собственнику.

Расходы, связанные с ликвидацией коммерческой организации по решению регистрирующего органа, производятся за счет средств этой организации в первоочередном порядке, а при отсутствии указанных средств - возмещаются за счет средств соответствующего бюджета, поступивших в качестве платы за государственную регистрацию, в порядке, установленном Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 марта 2003 г. № 358 «О некоторых вопросах по возмещению расходов, связанных с ликвидацией юридических лиц и прекращением деятельности индивидуальных предпринимателей». Расходы, связанные с ликвидацией коммерческих организаций, возмещаются в указанном порядке в случаях:

- отсутствия или недостатка для ликвидации денежных средств на расчетном и иных счетах юридического лица, индивидуального предпринимателя;

-ликвидации коммерческой организации в упрощенном порядке. В состав затрат, связанных с ликвидацией коммерческих организаций, могут включаться расходы, необходимые для публикации объявления в газете «Рэспублiка» о ликвидации коммерческой организации, уведомления кредиторов и дебиторов о ликвидации коммерческой организации, проведения торгов (тендера) в форме аукциона или конкурса по реализации имущества и сдачи документов в архив, а также затраты по привлечению аудиторов, экономистов и юристов. При этом размер оплаты привлеченных к работе в ликвидационной комиссии указанных специалистов в совокупности не должен превышать пяти базовых величин.

Возмещение расходов, связанных с ликвидацией коммерческой организации, осуществляется на основании заявки регистрирующего органа и перечисления на его счет авансового платежа в размере 50; процентов сметы расходов по каждому случаю ликвидации коммерческой организации.

7) Представление ликвидационной комиссией в регистрирующий орган в срок, установленный этим органом для ликвидации коммерческой организации, следующих документов:

- копии публикации в газете «Рэспублiка»;

- документа, подтверждающего возврат печати и штампов в органы внутренних дел;

-документа, подтверждающего закрытие расчетного (текущего) и иных счетов в банках;

- отчета ликвидационной комиссии (ликвидатора);

- ликвидационного баланса, подписанного членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденного собственниками имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то учредительными документами;

- подлинника свидетельства о государственной регистрации коммерческой организации или, при его отсутствии, документа уполномоченного государственного органа, удостоверяющего факт утраты (уничтожения) этого подлинника;

- справки налогового органа о расчетах с бюджетом и возврате извещения о присвоении учетного номера налогоплательщика;

- справки Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;

- справки таможенного органа об отсутствии задолженности по платежам, взимаемым таможенными органами;

- справки государственной службы занятости об отсутствии соответствующей задолженности;

- справки соответствующих территориальных органов государственной статистики об отсутствии задолженности по статистической отчетности перед этими органами;

- справки соответствующего территориального (городского или районного) архива соответствующего местного исполнительного и распорядительного органа о сдаче на хранение документов (п. 63 Положения о регистрации).

8) На основании документов, указанных в пунктах 63-65 Положения о регистрации, регистрирующий орган в пятидневный срок со дня вынесения (получения) соответствующего решения представляет Министерству юстиции Республики Беларусь сведения для исключения субъектов хозяйствования из ЕГР и сообщает об их ликвидации в налоговые органы и органы государственной статистики. Министерство юстиции Республики Беларусь исключает коммерческую организацию из ЕГР датой принятия регистрирующим органом соответствующего решения о ее ликвидации.

Коммерческие организации по основанию, предусмотренному в абз. Зч. 1 подп. 41.3 п. 41 Положения о регистрации, ликвидируются регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии при наличии соответствующего представления уполномоченного-органа и следующих документов, которые истребуют регистрирующие органы:

- акта проверки уполномоченного органа, подтверждающего факт неосуществления коммерческой организацией предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправления этой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

- справки налогового органа об отсутствии задолженности перед бюджетом;

- документа, подтверждающего сдачу печати и штампов в органы внутренних дел, или заявления учредителей (участников) организации об их неизготовлении, или сведений о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате;

- подлинника свидетельства о государственной регистрации или сведений о публикации в установленном порядке объявления о

его утрате.

Решением суда о ликвидации коммерческой организации на ее учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации коммерческой организации (ч. 2 п. 3 ст. 57 ГК). Порядок назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) и их деятельность осуществляется в соответствии с Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 22 июня 2000 г. Ns 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридических лиц».

Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а организация - прекратившей свою правосубъектность с момента внесения записи об этом в ЕГР.

После исключения коммерческой организации из ЕГР в месячный срок она подлежит исключению из состава учредителей (участников) других организаций.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, установленном для ликвидации коммерческой организации (п. 44 Положения о регистрации).

Задача

Областной комитет государственного контроля обратился в хозяйственный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными нарушениями законодательства.

Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Областным комитетом государственного контроля на постановление суда была принесена кассационная жалоба.

Подлежит ли она удовлетворению?

Отличаются ли последствия добровольной и принудительной ликвидации коммерческой организации?

Решение

Данная жалоба подлежит удовлетворению, так как в соответствии с п.2 ч.2 ст.57 Гражданского кодекса Республики Беларусь юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае: осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица,…

Та же самая норма содержится и в подп.2 п.42.2. «Положения О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», утвержденного Декретом Президента от 16 марта 1999 г. № 11 в редакции Декрета Президента РБ от 16 ноября 2000.

Изучив положения всех действующих нормативных актов, касающиеся ликвидации субъектов хозяйствования, представляется возможным сделать вывод о том, что последствия добровольной и принудительной ликвидации коммерческой организации не чем не отличаются.

Список использованных источников

Список нормативных источников

1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями), принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996 года. - Минск: Амалфея, 2005. - 48с.

2. Гражданский Кодекс РБ, 7 декабря 1998 г. // Ведомости

Национального собрания РБ. - 1999 - №7 - 9.

3. О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, Положение, утв. Декретом Президента, 16 марта 1999 г. № 11 в редакции Декрета Президента РБ, 16 ноября 2000. № 22// НРПА. - 2000. - №109.

Список литературных источников

4. Чигир В. Ф. Физические и юридические лица как субъекты гражданского права. - Мн., 2000.

5. Лаптев В. В. Проблемы предпринимательской правосубъектности // Государство и право. - 1999. - № 11.

6. Маньковский И.А. Юридические лица и налоговые правоотношения.

-Мн.,1999

7. Маньковский И.А. Теория юридического лица. - МН., 2002.