1.Производство в кассационной инстанции (теоретическая часть)
Согласно ст. 336 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, на решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба, а прокурором, участвующим в деле, может быть принесено кассационное представление.

Если решение суда первой инстанции не вступило в законную силу, оно может быть обжаловано (ст.337 ГПК РФ) в течение десяти дней со дня принятия решения судом в окончательной форме (ст.338 ГПК РФ).

В соответствии с ч.1 ст. 339 ГПК РФ, кассационные жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда, в который адресуется жалоба, представление;

2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или место нахождения;

3) указание на решение суда, которое обжалуется;

4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению доказательств.

Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, или прокурора, приносящего кассационное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в жалобе, представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 339 ГПК РФ).

Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, кассационное представление - прокурором. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочие представителя, если в деле не имеется такое полномочие (ч. 3 ст.339 ГПК РФ).

К кассационной жалобе прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, если жалоба при ее подаче подлежит оплате (ч.4 ст.339 ГПК РФ).

При этом следует иметь ввиду, что кассационные жалоба, представление и приложенные к ним письменные доказательства подаются в суд с копиями, число которых должно соответствовать числу лиц, участвующих в деле (ст. 340 ГПК РФ).

Из положений ст. 342 ГПК РФ следует, что кассационная жалоба возвращается лицу, подавшему жалобу, кассационное представление - прокурору в случае:

1) невыполнения в установленный срок указаний судьи, содержащихся в определении об оставлении жалобы, представления без движения;

2) истечения срока обжалования, если в жалобе, представлении не содержится просьба о восстановлении срока или в его восстановлении отказано.

2. Кассационная жалоба возвращается также по просьбе лица, подавшего жалобу, кассационное представление - при отзыве его прокурором, если дело не направлено в суд кассационной инстанции.

Судья после получения кассационных жалобы, представления обязан:

1) не позднее следующего дня после дня их получения направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы, представления и приложенных к ним письменных доказательств;

2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы, представления в кассационном порядке в верховном суде республики, краевом, областном суде, суде города федерального значения, суде автономной области, суде автономного округа, окружном (флотском) военном суде. О дне рассмотрения жалобы, представления в Верховном Суде Российской Федерации лица, участвующие в деле, извещаются Верховным Судом Российской Федерации;

3) по истечении срока, установленного для кассационного обжалования, направить дело в суд кассационной инстанции (ч. 1 ст.343 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, вправе знакомиться в суде с материалами дела, поступившими кассационными жалобой, представлением и возражениями относительно жалобы, представления (ч.2 ст. 342 ГПК РФ).

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе отказаться от нее в письменной форме в суде кассационной инстанции до принятия им соответствующего судебного постановления. Прокурор, принесший кассационное представление, вправе отозвать его до начала судебного заседания. Об отзыве кассационного представления извещаются лица, участвующие в деле (ст.345 ГПК РФ).

Суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалованном решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения (ч.1 ст. 347 ГПК РФ).

Суд кассационной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме (ч. 2 ст. 347 ГПК РФ).

Как гласит ст. 348 ГПК РФ, сроки рассмотрения дела кассационной инстанции в Верховном Суде Российской Федерации, Верховном суде республики, краевой, областном суде, суде города федерального значения, суде автономной области, суде автономного округа, окружном (флотском) военном суде должны рассмотреть поступившее по кассационным жалобе, представлению дело не позднее чем в течение месяца со дня его поступления.

Кассационные жалоба, представление по делам о защите избирательных прав или права на участие в референдуме граждан Российской Федерации, поступившие в ходе избирательной кампании или подготовки референдума на рассмотрение в суд кассационной инстанции, рассматриваются в течение пяти дней со дня их поступления.

Федеральными законами могут быть установлены сокращенные сроки рассмотрения кассационных жалоб, представлений по отдельным категориям дел в суде кассационной инстанции.

Из положений ст. 350 ГПК РФ следует, что судебное заседание в суде кассационной инстанции проводится по правилам Гражданского процессуального кодекса, установленным для проведения судебного заседания в суде первой инстанции, и с учетом правил, изложенных в главе 40 ГПК РФ.

Рассмотрение дела в суде кассационной инстанции начинается докладом председательствующего или одного из судей. Докладчик излагает обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы кассационных жалобы, представления и поступивших относительно них возражений, содержание представленных в суд новых доказательств, а также сообщает иные данные, которые необходимо рассмотреть суду для проверки решения суда (ст. 356 ГПК РФ).

После доклада председательствующего или одного из судей суд кассационной инстанции заслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, или его представитель либо прокурор, если им принесено кассационное представление. В случае обжалования решения суда обеими сторонами первым выступает истец (ст. 357 ГПК РФ).

После объяснений лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции в случае необходимости оглашает имеющиеся в деле доказательства, а также исследует вновь представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. О принятии новых доказательств суд выносит определение.

Стороны вправе заявлять ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых им было отказано судом первой инстанции.

Исследование доказательств проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции (ст.358 ГПК РФ).

Как следует из положений статьи 361 ГПК РФ, суд кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жалобы, представления вправе:

оставить решение суда первой инстанции без изменения, а кассационные жалобу, представление без удовлетворения;

отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей, если нарушения, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции;

изменить или отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся и дополнительно представленных доказательств;

отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.

Основаниями для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права (ч. 1 ст. 362 ГПК РФ).

2.Практика рассмотрения дел в кассационной инстанции
Анализ кассационной практики по рассмотрению гражданских дел показывает, что суды, в основном, правильно разрешают иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также споры о возмещении другого вреда.

Вместе с тем, по данной категории дел суды допускали и существенные ошибки.

В силу ч.2 ст.1083 ГК РФ, вина потерпевшего не учитывается при возмещении дополнительных расходов (п.1 ст.1085 ГК РФ), при возмещении вреда в связи со смертью кормильца (ст.1089 ГК РФ), а также при возмещении расходов на погребение (ст.1094 ГК РФ).

Анализ работы судов по рассмотрению гражданских дел также показывает (в том числе по делам о возмещении вреда), что суды редко применяют нормативные положения ч.3 ст.1083 ГК РФ, не устанавливают все юридически значимые обстоятельства спора, что также приводит к отмене судебных решений или их изменению.

В силу ч.3 ст.1083 ГК РФ, суд может уменьшить размер возмещения вреда, причиненного гражданам, с учетом его имущественного положения, за исключением случаев, когда вред причинен действиями, совершенными умышленно.

Следовательно, при рассмотрении дел о возмещении вреда установление имущественного положения лица, причинившего вред, является юридически значимым обстоятельством дела, подлежит установлению и доказыванию.

При взыскании денежных сумм в возмещение морального вреда, в возмещение другого вреда судам следует учитывать реальные возможности физического лица для его возмещения.

Одним из актуальных гражданских дел последнего времени является дело о компенсации вреда, причиненного в результате террористического акта
23-26 октября 2002 г. в мюзикле «Норд-Ост».

Так, в Судебную коллегию по гражданским делам Московского городского суда обратились адвокаты Трунов И.Л., Трунова Л.К., Матвеев Л.Г. в интересах истцов по делу №2-488 по иску Алякиной А.К., Карповых С.Н., Т.И. и И.С., Фроловой Л.Н., Храмцовых А. Ф., И.Ф. и В.И., Любимова Н.А., Бессоновой А.А. и др. к Правительству гор. Москвы и Департаменту финансов гор. Москвы о компенсации вреда, причиненного в результате террористического акта 23-26 октября 2002 г. в мюзикле «Норд-Ост» на решение Тверского районного суда от 23 января 2003 г. об отказе в иске о возмещении морального вреда Карповой Т.И., Карпову И.С., Чернецовой З.П., ХрамцовымИ.Ф., В.И., и А.Ф. и определение Тверского районного суда от 23 января 2003 г. о выделении в отдельное производство исковых заявлений Миловидовой О.В., Шальнова А.Б., Шальновой О.А. и других. Суть кассационной жалобы сводится к следующему.

В кассационной жалобе ставится вопрос об отмене судебного решения по делу №2-488 об отказе в иске о возмещении морального вреда пострадавшим от террористического акта 23-26 октября 2002 г. на Дубровке, и об отмене определения о выделении в отдельное производство ряда исков считаем необходимым указать, что решениеи определение суда являются незаконными и необоснованными и подлежащими отмене по основаниям, предусмотренным ст. 362 ГПК РФ, а именно:

неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

нарушение и неправильное применение норм материального права и норм процессуального права.

I. Судом неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела.

1. Суд не исследовал всех предусмотренных подлежащей применению нормой материального права доказательственных фактов, наличие или отсутствие которых влияло на исход по делу.

Так, предъявляя иск к Правительству субъекта федерации, на территории которого совершена террористическая акция, т.е. к Правительству Москвы исковые требования, помимо прочего основывались на ст. 151 ГК РФ, предусматривающей компенсацию морального вреда, часть 2 которой обязывает суд при определении размеров компенсации морального вреда учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред.

Однако суд безосновательно уклонился от исследования и установления обстоятельств, закрепленных указанной нормой и являющихся обязательными для рассмотрения исков о компенсации морального вреда.

Судья посчитала достаточным обстоятельства того, что "представители ответчиков в судебном заседании признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных в результате указанного террористического акта, о чем расписались в протоколе судебного заседания".

Тем не менее, ч. 2 ст. 151 ГК РФ, как указано выше требует индивидуализации причиненного морального вреда каждому конкретному истцу. Часть 2 ст. 1101 ГК РФ гласит, что размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий... Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Признание факта перенесения истцами физических и нравственных страданий в связи с гибелью их родных и претерпеванием морального вреда, причиненного в результате террористической акции, не может подменить оценку судом характера физических и нравственных страданий, которая возложена законодателем исключительно на суд с учетом индивидуальных особенностей каждого конкретного истца, которому причинен моральный вред.

Таким образом, суд неправильно определил обстоятельства, предмета доказывания. Вне зависимости от решения по делу, суд должен был установить в отношении каждого конкретного лица характер причиненных физических и нравственных страданий, размер этих страданий с учетом индивидуальных особенностей истцов и иные заслуживающие внимания обстоятельства.

Однако председательствующая в судебном заседании судья не выполнила данного обязательного требования закона, тем самым, во-первых, нарушила нормы материального права, а во-вторых, проявила тенденциозность и показала предрешенность исхода дела.

2. В решении суда записано: «В судебном заседании представители ответчиков признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных в результате указанного террористического акта, о чем расписались в протоколе судебного заседания...».

Суд неверно изложил позицию ответчиков о признании факта.

Так, в судебном заседании представители ответчиков заявили, что они признают факт причинения физических и нравственных страданий истцам, а также то, что ответчики признают и суммы исков заявленных истцами (п. 39 стр. 8 замечаний на протокол судебного заседания).

В протоколе судебного заседания на л.д. 184 записано, что ответчики не оспаривают перенесения истцами физических и нравственных страданий в связи с террористическим актом.

На личном деле 185 имеется рукописная запись «Мы признаем факт претерпевания истцами физических и нравственных страданий» удостоверенная представителями ответчиков Расторгуевым А.Е. и Булгаковым Ю.В.

Однако суд в решении преднамеренно исказил фактические обстоятельства, установленные в судебном заседании, указав, что представители ответчиков признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных, в то время, как был установлен факт претерпевания страданий всеми истцами по делу и родственниками и непосредственно бывшими заложниками (Шальнов А.Д., Любимов Н.А.).

II. Вторым основанием отмены обжалуемого решения является неправильное применение норм материального права.

Свои исковые требования истцы основывают на ст. 17 Федерального закона «О борьбе с терроризмом».

Доминантой решения суда является вывод: «Анализируя положения Федерального закона «О борьбе с терроризмом», суд приходит к выводу о том, что закон не содержит прямых указаний на обязанность субъекта Федерации по возмещению морального вреда».

Данный вывод незаконен и необоснован.

Вред - это последствия всякого повреждения, порчи, убытка вещественного или нравственного, всякое нарушение прав личности или собственности, законное и незаконное. В.И. Даль. Толковый словарь. Т.1. с. 264. М., 2002.

Понятие "возмещение вреда" указанное в статье 17 Федерального закона "О борьбе с терроризмом" полное. Законодатель не детализировал разделение видов возмещения вреда, по смыслу закона компенсируется причиненный терроризмом как моральный вред, так физический, так и имущественный.

В иных федеральных законах также дается полное понятие возмещение вреда детализируя, что в него входят право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда (УПК РФ ст. 133), такой же подход в Конституции РФ. Статья 53 дает единое понятие возмещение вреда, в которое входят все три разновидности вреда: моральный, физический, имущественный.

Гражданский кодекс РФ в главе 59 регламентирует общие условия о возмещении вреда, конкретизируя вред как, вред, причиненный личности или имуществу гражданина.

Таким образом, очевидна ошибочность толкования судом норм материального права, т.е. положений ст. 17 и 18 «Закона о борьбе с терроризмом» как не содержащих указания на обязанность возмещения исполнительным органом власти субъекта федерации морального вреда.

Отказывая в удовлетворении иска, суд сослался на положения ст. 151, 1064, 1100 ГК РФ.

На положение этих же статей и ст. 150 Гражданского законодательства ссылаются и истцы в обосновании своих исковых требований.

В соответствии с действующим законодательством (ст. 1064 ГК РФ), возмещение вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

Правительство Москвы не является причинителем вреда, и истцы не пытались доказать наличия вины в действиях ответчика. Однако в соответствии со ст. 17 Закона «О борьбе с терроризмом» именно субъект федерации обязан возместить вред, причиненный в результате террористической акции.

Случаи возмещения вреда вне зависимости от вины причинителя указанные в ст. 1100 ГК РФ. Помимо перечисленных в ГК РФ трех случаев, там также указано - иные случаи, предусмотренные законом.

Именно к таким иным случаям относится возмещение вреда, причиненного террористическим актом, поскольку именно ст. 17 Федерального закона «О борьбе с терроризмом» (т.е. специальный закон) закрепляет обязанность субъекта Российской Федерации и непосредственного самого государства Российской Федерации, возмещать вред (материальный - имущественный, и моральный - физические и нравственные страдания).

Кроме того, по общему правилу гражданского судопроизводства, моральный вред компенсируется в случаях нарушения или посягательства на личные нематериальные (неимущественные) блага и права граждан.

III. В мотивированной части решения суда (л.д. 230) указано: «истцы в судебном заседании поясняли, что физические и нравственные страдания им причинены в результате неправильного проведения операции по освобождению заложников - штурма, которого, по их мнению, возможно было бы избежать, исполнив требования террористов по проведению митингов, переговоров с названными террористами представителями Правительства РФ. Истцам предоставлялась неполная информация о том, что происходит внутри зала, какие меры, но освобождению заложников предпринимаются, представлена неверная информация о том, что операция по освобождению прошла успешно, неправильно осуществлялись эвакуация, первая медицинская помощь и лечение освобожденных заложников. Истцам приходилось разыскивать своих родных - освобожденных заложников самостоятельно, т.к. больницы и штаб не предоставляли полной информации об их местонахождении. При оформлении свидетельств о смерти органы ЗАГС отказывались указывать в документе сведения о гражданстве. Истица Карпова Т.И. также указала на отсутствие внимания со стороны Правительства к ее семье, переживающей гибель сына - Карпова Александра - известного барда, музыканта,, поэта, а именно: траурный венок был скуден, без мемориальной надписи, предложенный на выделенный Правительством Москвы средства гроб был выполнен некачественно».

Суд неверно установил фактические обстоятельства, поскольку истцы мотивировали свои исковые требования, ссылаясь на пережитые ими страдания, душевные и физические муки, связанные с захватом заложников, их удержанием, розыском своих родных и близких, их смертью. Однако эти обстоятельства в решении суда не отражены, несмотря на то, что они указаны и в исковых заявлениях и были озвучены в судебном заседании.

При указанных обстоятельствах адвокаты потерпевших, что решение Тверского районного суда гор. Москвы по делу №2-488/03 является незаконным и необоснованным и подлежащим отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 336, 337-340, 361,362, 363-364 ГПК РФ, адвокаты попросили:

Отменить решение Тверского районного суда города Москвы от 23 января 2003 г. и определение того же суда от 23 января 2-003 г. по гражданскому делу №2-488/2003 по иску Алякиной А.К., Акимовой Е.Г., Карповой Т.И., Чернецовой З.П., Храмцовой В.И. и других к Правительству Москвы о компенсации морального вреда.

Храмцов А.Ф., Храмцова И.Ф., Храмцова В.И., Алякина А.К., Чернецова З.П., Карпов С.Н., Карпова Т.И., Карпов И.С., Волков Н.А., Миловидов Д.Э., Акимова Е.Г., Фролова Л.Н., Любимов Н.А., Бондаренко В.Г., Бондаренко Н.П., Горохолинский С.А., Бессонова А.А., Рыбачок Л.В., Силоренков П.И., Солодова О.Е., Рябцева А.А., Рябцев А.Н., Хазиева Т.В.

Дело направить в Верховный Суд РФ для определения подсудности.

Таким образом, в целом, к суду Первой инстанции в гражданском процессе у истцов и ответчиков остаются существенные претензии. Не всегда соблюдаются права и законные интересы граждан, имеют место явные нарушения действующего законодательства, что свидетельствует о большой важности правового института «кассационной инстанции».

К сказанному добавим, что большое значение в повышении эффективности производства в кассационной инстанции имеет своевременное и правильное составление документов в суд. В связи с этим считаем необходимым приложить к данной работе образец кассационной жалобы (Приложение 1).

Задача № 3
Озеров, управляя автомашиной, принадлежащей его отцу, разбил стоявший на обочине дороги мотоцикл Козлова. Последний решил обратиться с иском о возмещении ущерба.

Определите лиц, участвующих в деле.

Решение

Круг лиц, участвующих в деле: отец Озерова (ответчик) и Козлов (истец).

Обоснование

Как следует из ст. 34 ГПК РФ, лицами, участвующими в деле, являются стороны, третьи лица, прокурор, лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающие в процесс в целях дачи заключения по основаниям, предусмотренным статьями 4, 46 и 47 ГПК РФ, заявители и другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

Озеров не является владельцем источника повышенной опасности и потому непосредственной ответственности перед потерпевшим не несет. Он может быть привлечен к имущественной ответственности лишь самим владельцем источника повышенной опасности в регрессном порядке.

Отец Озерова - лицо, привлекаемое к ответу по иску в качестве ответчика, хотя сам он никаких действий, ущемляющих права и интересы истца (Козлова), не совершал, именно он является владельцем источника повышенной опасности. Владелец источника повышенной опасности (отец Озерова) отвечает за причиненный вред в размере, определяемом на основе общих правил (ст. 15, 1064 ГК РФ). Такой вывод обосновывается тем, что владелец сам вверил непосредственное управление источником повышенной опасности своему сыну - Озерову, за действия которого он и должен нести ответственность. Только если Озеров самовольно завладел автомобилем (что может установить суд), его отец при наличии ряда дополнительных условий может быть освобожден от ответственности перед потерпевшим. В соответствии с п. 2 ст. 1079 владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц.

Список литературы
Конституция РФ.-СПб., 2000.

Гражданский кодекс РФ в двух частях.- СПб., 2001 г.

Гражданский процессуальный кодекс (по состоянию на 1 сентября 2003 года).-СПб.: ООО «Виктория Плюс», 2003.

Гагарский А. Работа судов Российской Федерации по рассмотрению гражданских дел (первое полугодие 1997 года). - Российская юстиция. 1998. №1.

Даль В.И. Толковый словарь. Т.1. с. 264. М., 2002.

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу / Под ред. Треушникова М.К. - М. 1996.

Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. - М. 1995.

Цельтнер П.Г. Составление процессуальных документов по гражданским делам. (Пособие для адвокатов). Киев. 1975.

Приложение 1
Образец кассационной жалобы

В судебную коллегию
по гражданским делам

______________________________________

(наименование вышестоящего суда)

ИСТЕЦ: __________________________

ОТВЕТЧИК: ____________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

Решением _____________________________________ от «___» _______ 200__ г.

(наименование суда, который вынес решение)

мне было отказано в удовлетворении исковых требований (мои исковые требования были удовлетворены частично).

С решением суда не согласен.

Мотивированная кассационная жалоба будет подана после ознакомления с решением и протоколом судебного заседания.

“__” __________ 200_ г. __________

(подпись)