p align="left">Во-вторых, в легальной дефиниции ценной бумаги используется некорректное словосочетание «обязательные реквизиты». Слово «реквизит» в переводе с латыни означает требуемое ив соединении с прилагательным «обязательный» образует недопустимое с точки зрения русского языка и правил законодательной техники «масляное масло».

В-третьих, заключенная в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ формулировка не согласуется с теми нормативными правовыми актами, которые позволяют признать документ ценной бумагой и при отсутствии в нем некоторых реквизитов.

В-четвертых, необходимость предъявления: документа для передачи удостоверенного им права необоснованно отнесена к числу признаков ценной бумаги. В науке гражданского и торгового права «предъявление ценной бумаги» традиционно рассматривается как акт ее презентации, который совершается, как правило, в отношении обязанного по бумаге лица и необходим лишь для осуществления, выраженного в ней права. Что касается приобретения этого права новым приобретателем, то в ряде случаев одним из элементов необходимого для этого юридико-фактического состава выступает не презентация бумаги, а ее вручение приобретателю. Но и необходимость вручения бумаги приобретателю как элемент юридико-фактического состава приобретения права из бумаги нельзя назвать признаком ценной бумаги, поскольку она предписана лишь для некоторых видов ценных бумаг. Так, основанием приобретения права, выраженного в ценной бумаге на предъявителя, является юридико-фактический состав, включающий в себя соглашение о переходе права собственности на предъявительскую бумагу и ее вручение приобретателю. Для приобретения права, удостоверенного ордерной ценной бумагой, также требуется вручение бумаги ее приобретателю Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: монография [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 66.. Однако право из обыкновенной именной ценной бумаги передается в порядке, установленном для уступки требований (цессии) Мурзин Д. Переворот в обороте ценных бумаг [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2009. - № 10. - С. 7., и переходит от цедента к цессионарию в момент вступления в силу договора уступки. В отношении ректа-бумаг действует принцип: право на бумагу следует праву из бумаги. Если удостоверенное ректа-бумагой право переходит к другому лицу, то последнее приобретает право собственности на бумагу независимо от того, была ли передана ему бумага.

Таким образом, содержащееся в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ определение ценной бумаги страдает целым рядом недостатков и нуждается в корректировке.

ГЛАВА 2 ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ЦЕННОЙ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ОБОРОТА
2.1 Проблемы понятия ценной бумаги в континентальной системе права
В странах континентальной системы права целый ряд юридических документов, закрепляющих определенные имущественные права, именуются ценными бумагами, а в странах англо-американской системы эти же имущественные права - оборотными документами. Сами ценные бумаги и оборотные документы в качестве материальных носителей удостоверенных ими прав требования рассматриваются в национальных системах права как движимые вещи. Соответственно, они признаются объектами купли-продажи, хранения, залога и иных имущественных сделок, совершаемых с вещественными объектами права собственности. Защита правомочий владения, пользования и распоряжения ими как движимыми вещами обеспечивается нормами права, устанавливающими, в частности, презумпцию права собственности в отношении их обладателей как добросовестных приобретателей имущества. Обладая особой экономической сущностью, ценные бумаги и оборотные документы, как объекты вещного права, требуют специального правового режима и особого правового регулирования их оборота.

К ценным бумагам в континентальной системе права, в зависимости от содержания прав, которое выражено в бумаге и природы этих прав, относятся следующие их виды: 1) денежные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено право требования на уплату определенной суммы денег (облигации, векселя, чеки и др.); 2) бумаги, в которых выражено право участия в акционерном обществе или компании и, следовательно, право на получение части прибыли в виде дивиденда (акции, сертификаты на акции, пользовательские свидетельства и т.д.); 3) товарные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено вещное право, чаще всего право собственности или право залога на товары, находящиеся на каком-либо специальном основании во владении другого лица, выступающего, например, в качестве перевозчика или хранителя. Такая ценная бумага закрепляет право на получение указанного в ней товара и является одновременно средством распоряжения товаром, то есть товарораспорядительным документом (коносамент, свидетельство товарного склада и некоторые другие документы).

Ценной бумагой в континентальной системе права называется документ, определяющий взаимоотношения между выпустившим такой документ лицом и его владельцем и закрепляющий за этим владельцем определенные имущественные права, реализация которых возможна лишь при предъявлении самого документа. Так, ценной бумагой признается, «всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу» (§ 995 Швейцарского обязательственного закона) Дорохин Д.В. Некоторые вопросы сферы обращения ценных бумаг [Текст] // Гражданин и право. - 2006. - № 4. - С. 27-28. Из аналогичного понятия ценной бумаги исходят доктрина и практика и других стран континентальной системы права.

Неразрывная связь между выраженным в бумаге правом и документом проявляется в том, что его владелец может осуществлять право, выраженное в ценной бумаге, лишь только при предъявлении самой этой бумаги. Это означает, что обладание бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права из бумаги. К тому же такой обладатель должен быть легитимирован при соответствии этой бумаги с формой устанавливаемой законом для данного вида бумаги и реквизитов, например, путем надлежащего указания в самой бумаге. Наиболее полное воплощение связи между документом и установленным в нем правом имеется в ценных бумагах на предъявителя, когда для осуществления права достаточно лишь ее предъявления: владелец такой ценной бумаги легитимирован одним лишь фактом предъявления бумаги.

Обороту имущественных прав, основанных на ценных бумагах свойственен ряд особенностей, отражающих стремление законодателя максимально упростить юридическую технику передачи таких прав. Переход вещного права на документ является одновременно переходом обязательственного требования или другого рода права из документа, то есть того права, о котором говорит содержание документа, воплощенное в нем. В отличие от права общегражданской цессии обязательств, передача такого документа осуществляется в относительно простом порядке.

В континентальной системе права ценные бумаги классифицируются по способу легитимации управомоченного на бумагу лица. В этом отношении различают бумаги на предъявителя, именные бумаги и ордерные бумаги. Данное деление ценных бумаг имеет особое значение, ибо в зависимости от способа определения управомоченного на бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из содержания или формы документа следует, что в качестве субъекта права признается любое лицо, являющееся обладателем данного документа. Должник не только вправе, но и обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, чеки, акции и др.

Именные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа, то есть его индивидуализацию. Для некоторых видов именных бумаг для легитимации владельца в качестве субъекта права необходимо занесение его имени в специальную книгу. Так, по отношению к акционерному обществу акционером является лицо, имя которого занесено в книгу общества (§ 67 закона об акционерных обществах ФРГ § 685 Обязательственного закона Швейцарии и т.д.) Шапп Я. Основы гражданского права Германии. [Текст] - М., БЕК, 2009. - С. 56.. Практика и доктрина Швейцарии исходит, однако, из того, что регистрация необходима лишь при приобретении личных, но не имущественных прав акционера.

Особенность ордерной бумаги по сравнению с именной состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или приказу такого лица новому субъекту, который, в свою очередь, вправе посредством окончательного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи на оборотной стороне документа (индоссамента). Таким образом, отличие заключается в характере оформления передачи бумаги, что обеспечивает ускорение ее обращения.

Весьма эффективным средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение этих бумаг свойством, так называемой публичной достоверности. Она заключается в том, что добросовестный владелец бумаги может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве субъекта выраженного в бумаге права. По отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые либо вытекают из текста самого документа, либо основаны на непосредственных отношениях между должником по документу и его обладателем (§ 796 Германского гражданского уложения ФРГ ст. 974 Обязательственного закона Швейцарии). По отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые мог бы выдвинуть по отношению к предшественнику. Право надлежащего держателя документа, таким образом, не зависит от права на документ его предшественника Сребник Б.В. Рынок ценных бумаг. [Текст] - М., КноРус. 2009. - С. 173.

Само понятие «ценные бумаги» до сих пор не имеет четкого определения ни в теории, ни в законодательстве. В юридической литературе термин «ценные бумаги» получил довольно широкое употребление со второй половины XX столетия. Но юристы далеко расходятся между собой в вопросе определения этих бумаг. Одни ограничивают понятие ценных бумаг ордерными и безымянными бумагами; другие - причисляют к ним именные бумаги. Наиболее распространенным является определение ценной бумаги как воплощенного в документе обязательства. Впервые эта точка зрения встречается у Савиньи Жуков Е.Ф., Нишатов Н.П., Торопцов В.С. Рынок ценных бумаг. [Текст] - М., Вузовский учебник. 2009. - С. 132-133.

Но представляется, что наиболее полное понятие ценной бумаги могло бы быть основано на результате анализа функций, выполняемых ею в гражданском и торговом обороте. Эти функции основаны на экономической природе ценных бумаг, то есть экономической сущности и значении ценной бумаги, а юридическое значение состоит в правовом оформлении этих функций и закреплении их в законе.

Правовая природа ценных бумаг состоит в том, что они представляют собой юридические документы, то есть документы, содержание которых удостоверяет те или иные юридически значимые факты или на их основании возникшие правоотношения выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения. Ведь назначение права состоит в закреплении, упорядочении экономических отношений и охране (защите) экономических интересов субъектов этих отношений.

Письменное удостоверение определенных юридических фактов может иметь значение лишь для доказательства существующих правоотношений в судебном процессе. Документ в этом случае не играет роли для правоотношения. Правоотношение возникает, существует и прекращается независимо как от наличия документа, так и от его содержания. Документ находится как бы вне правоотношения и приобретает значение только в случае судебного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства.

Но помимо процессуального документ имеет материально-правовое значение. Закон или соглашение сторон устанавливают, что наличность документа необходима для фиксации возникшего правоотношения. Существуют документы, составление которых необходимо для возникновения правоотношения (так называемые конститутивные документы). В этом случае правоотношение возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Например, правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотношения. Конститутивное значение документа может быть установлено так же и волею сторон: договор, признается заключенным лишь по совершении его в определенной форме, хотя бы и не требуемой законом, если стороны предварительно согласились совершить его в этой форме Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре [Текст] // Вестник ВАС РФ. - 2008. - №10. - С.101..

Материально-правовые функции принадлежат документу и в том случае, когда он имеет значение при осуществлении выраженного в нем права. В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т.д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие документы называются ценными бумагами. Это понятие охватывает собой большое разнообразие бумаг: акции, облигации, вексель, чек, банковские билеты, складское свидетельство и т.д. Все эти бумаги объединяются общим признаком - необходимостью их предъявления для осуществления выраженного в них права.

Однако с этим мнением вряд ли можно согласиться, так как юридическим фактом, порождающим правоотношение является не сам документ (это лишь требуемая законом форма), а соглашение (договор) либо требование закона. Документом лишь оформляется соответствующий юридический факт; соответственно, документ имеет процессуально-правовую, а не материально-правовую силу.

Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут относиться к различным категориям субъективных гражданских прав. Чаще всего они относятся к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или, же представлять собой правомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу. Обязательственно-правовое содержание имеет вексель, облигация. Вещно-правовое содержание (наряду с обязательственно-правовым) имеют распорядительные товарные документы. Право членства составляет существенную часть содержания акции. В чеке содержится правомочие получить от своего имени (чекодержателя), но за чужой счет (чекодателя) платеж от третьего лица (плательщика).

Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, например, почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки не являются ценными бумагами Алексеева Е.В., Мурадова С.Ш. Рынок ценных бумаг. [Текст] - М., Феникс. 2009. - С. 217.

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права, имеет двоякое значение. Предъявление бумаги, во-первых, необходимо кредитору для легитимации его в качестве субъекта выраженного в ней права. В частности, для истребования от должника по бумаге исполнения его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. В противном случае оно будет нести ответственность перед субъектом, управомоченным бумагой, в частности, должник по ценной бумаге обязательственно-правового содержания может оказаться вынужденным дважды исполнить свое обязательство. Исполнив правильному держателю бумаги, он погашает свое обязательство.

Необходимость предъявления бумаги для осуществления в ней права предполагает связь между бумагой и соответствующим правом. Бумага является материальным носителем права (носителем информации о наличии и принадлежности права). Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Они могут быть разъединены только в случае, специально установленном законом, каковым является случай объявления бумаги уничтоженной в особом, определенном законом порядке.

От ценных бумаг необходимо отличать так называемые легитимационные бумаги и легитимационные знаки Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., БЕК, 2009. - С. 179.. Предъявление легитимационных бумаг и знаков не является необходимым условием для осуществления соответствующего права. Но должник управомочен исполнить свою обязанность предъявителю. Легитимационные бумаги и знаки весьма распространены в повседневной жизни и в деловом обороте. Очень часто на них имеется одно только изображение какого-либо знака или номера и нет другого текста, в частности, на них обычно отсутствует подпись обязанного лица. К их числу принадлежат гардеробные марки, так называемые «собачки», то есть номерки, выдаваемые в банках клиенту, совершившему операцию, для предоставления их в кассу при получении денег и т.д.

Юридический документ может выполнять не одну, а несколько функций. Все документы, в том числе и ценные бумаги, могут служить письменным доказательством. Ценная бумага может быть, кроме того, и конститутивной бумагой (для возникновения правоотношений необходимо составление ценной бумаги), как, например, вексель, но может и не быть ею, - например, акция. Составление и выдача акций не является необходимым условием для возникновения прав акционера.

Определение понятия ценной бумаги имело место первоначально в Германии, а затем также в других странах. Еще полстолетия назад немецкие теоретики называли ценной бумагой всякий документ имущественно -правового содержания. Но впоследствии было предложено иное определение ценной бумаги, которое до сих пор является господствующим направлением в германской науке в теории ценных бумагМаренков Н.Л. Ценные бумаги. [Текст] - СПб., Питер.2008. - С. 63. Ценная бумага определяется как документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права.

В настоящее время единое понятие ценной бумаги не составляет исключительное достояние германской науки. Швейцария, цивилистическая доктрина которой тесно связана с германской, целиком восприняла германские взгляды. В Италии понятие ценной бумаги вошло в научный обиход и заняло определенное место в юридическом преподавании. Кроме того, Италия сделала крупный вклад в теорию ценных бумаг в лице С. Виванте, который в своем курсе торгового права дал монографическое исследование вопроса, представляющее собой, как полагает М.М. Агарков, одну из наиболее капитальных работ в этой области Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., БЕК, 2009. - С. 183..

Общее понятие ценной бумаги разрабатывалось и русской цивилистической наукой. Б.В. Сребник, отмечая, что «понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве», считал необходимым установить за этим термином определенное содержание. Понятие ценной бумаги он определял следующим образом: «под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права» Сребник Б.В. Организация выпуска и обращения ценных бумаг [Текст] // Ценные бумаги. - III квартал 2007. - № 3. - С. 27. По данное определение не позволяет отграничить ценные бумаги от некоторых других документов и не отвечает ее назначению. Так, завещание тоже определяет субъекта соответствующего права, однако оно не относится к категории ценных бумаг.

Поэтому в советской юридической науке была сделана попытка более четко отразить признаки ценных бумаг, отличающие их от других юридически значимых документов. В.А. Белов, не определяя понятие ценной бумаги указывает характерные для него признаки (литтеральность, легитимацию, презентацию, абстрактность и автономность права на бумаги Белов В.А. Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации [Текст] - М., Юрайт. - 2004. - С. 74.

Как уже отмечалось, термин «ценная бумага», употребляемый юридической теорией для обозначения документов, предъявление которых необходимо для осуществления выраженных в них прав, не имеет единого и вполне определенного доктринального значения в современных законодательствах.

В законодательстве Российской Федерации ценная бумага определяется как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). Статья 128 ГК РФ называет ценную бумагу объектом гражданских прав, разновидностью вещи наряду с деньгами. Вместе с тем, имущественные права, удостоверяемые ценной бумагой, этой же статьей отнесены к иному (помимо вещей) имуществу. А в п. 2 ст. 142 ценная бумага уже характеризуется как документ, удостоверяющий имущественные права, виды которых определяются законом или в установленном им порядке. Здесь уже ей придается значение особого способа фиксации имущественных прав. Ценная бумага рассматривается в качестве своеобразной вещи. В отличие от обычного товара, ценная бумага не способна непосредственно удовлетворять потребности человека, поэтому она - специализированная вещь. Назначение ценной бумаги не в удовлетворении потребностей человека, а в удовлетворении потребностей рынка, так как ценная бумага - это инструмент совершенствования рыночных отношений, поскольку позволяет значительно ускорить обращение не самого товара, а его потребительской стоимости, что в свою очередь в значительной степени сокращает временную связь между производителем и потребителем. Развитие рыночных отношений вызвало необходимость наделения ценных бумаг определенными признаками, выделения их в отдельные виды и придания им особой правовой специфики.

В соответствии с ГК РФ, ценная бумага - это строго формальный документ, имеющий юридическую силу лишь при соблюдении обязательных реквизитов, отсутствие хотя бы одного из которых или несоответствие установленной форме приводит к непризнанию ценной бумагой (п. 2 ст. 144 ГК РФ). Ценной бумагой удостоверяются имущественные (право требования уплаты денежной суммы, передачи имущества) и неимущественные права (для владельцев акций - право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса), которые прямо указаны в законе. В ГК РФ содержатся лишь общие признаки ценных бумаг. Каждая из них имеет свою правовую специфику. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, чек, вексель, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законом о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ).

Ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» вводит понятие эмиссионной ценной бумаги, которая представляет собой любую ценную бумагу, в том числе бездокументарную, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. К эмиссионным ценным бумагам Закон относи акцию, облигацию, опцион эмитента.

Ст. 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» предусмотрена такая ценная бумага, как закладная. Закладная представляет собой именную ценную бумагу, удостоверяющую права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке. Закладная удостоверяет следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства; право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество.

Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» предусматривается такая ценная бумага, как инвестиционный пай. Ст. 14 Закона устанавливает, что инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» [Текст]: [Федеральный закон № 156-ФЗ, принят 29.11.2001 г., по состоянию на 05.05.2009] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001 г. - № 49 - Ст. 4562.

С введением в действие Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» появилось понятие «ипотечные ценные бумаги». Однако законодатель не дает определения данного понятия, а лишь указывает виды ипотечных ценных - облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия. Облигацией с ипотечным покрытием является облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается залогом ипотечного покрытия. Ипотечным сертификатом участия является именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Федеральным законом «Об ипотечных ценных бумагах» Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах» [Текст]: [Федеральный закон № 152-ФЗ, принят 11.11.2003 г., по состоянию на 05.05.2009] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003 г. - № 46 (часть II). -Ст. 4448.

Исходя из содержания изложенных выше статей законов, а также из ст. ст. 145, 147 Гражданского Кодекса РФ, ценную бумагу можно характеризовать как обязательство между лицом, её выдавшим и субъектом прав, удостоверенных этой ценной бумагой, ее владельцем.

Это абстрактное, вторичное обязательство, отказ от исполнения которого со ссылкой на отсутствие основания либо на его недействительность не допускается. Но это обязательство не дополняет основное обязательство, например, как неустойка, а имеет относительно самостоятельное cyщecтвoвaниe Белов В.А. Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации [Текст] - М., Юрайт. - 2005. - С. 18-19..

Одна из особенностей ценной бумаги состоит в том, что она опосредует передачу субъективных прав и таким образом представляет собой способ передачи по ней прав от одного субъекта к другому, а также порядок установления прав субъекта. Порядок и способы передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, зависит от ее вида. Ценные бумаги делятся на предъявительские, именные и ордерные. Различие между этими бумагами в общей форме определены в ст. ст. 145-146 Гражданского Кодекса РФ.

Исполнение по ценной бумаге осуществляется как по любому другому обязательству. Утрата ее влечет для бывшего владельца невозможность реализовать имущественное право, удостоверенное бумагой. Для именной ценной бумаги это не имеет серьезных последствий, поскольку фактический ее владелец не сможет потребовать и получить исполнение по такой ценной бумаге.

Интересы владельцев бумаг на предъявителя и ордерных ценных бумаг защищаются в особом порядке (ст. 148 ГК РФ), предусмотренном процессуальным законом. Владелец утраченной ценной бумаги может обратиться в суд с просьбой о признании ее недействительной и тем самым восстановить свои права по такому дoкумeнтy Алексеева Е.В., Мурадова С.Ш. Рынок ценных бумаг. [Текст] - М., Феникс. - 2009. - С. 219-220.

Подводя итог параграфу, следует сказать, что понятие ценной бумаги до настоящего времени является предметом обсуждения среди российских правоведов. С одной стороны, приведенные выше положения Гражданского Кодекса РФ, могут толковаться как охватывающие широкий спектр документов, обычно рассматриваемых в качестве ценных бумаг в развитых странах, включая опционы и другие производные ценные бумаги в документарной и бездокументарной формах. С другой стороны, включение ценных бумаг в список «вещей», являющихся объектом гражданских прав в соответствии со ст. 128 Гражданского Кодекса РФ («Виды объектов гражданских прав»), привело к дискуссии о том, является ли ценная бумага вещью или совокупностью прав или тем, и другим одновременно. В свое время были внесены предложения не включать ценные бумаги в статью 128 Гражданского Кодекса РФ, и о необходимости рассматривать ценные бумаги отдельно, в рамках самостоятельного законодательства (возможно, в отдельном кодексе о ценных бумагах) Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., БЕК, - 2009. - С. 184. Проблема возникает в случае соотнесения понятия ценной бумаги (по крайне мере того, как понимаются многие бездокументарные ценные бумаги и производные ценные бумаги на международных рынках) и понятия права на вещь.

Необходимо также отметить, что определение ценной бумаги в первую очередь должно основываться на особенностях ее экономической природы, ее производности от денег, имеющих особое экономическое товарное содержание, отражающее инвестиционный характер.

Особенностью ценной бумаги является то, что она представляет собой лишь титул собственности - документ, дающий право на доход, но не реальный капитал. Обособление рынка ценных бумаг от иных рынков определяется именно этим качеством ценной бумаги, обеспечивающим свободный и быстрый оборот ценных бумаг одним между участниками рынка.

В связи с необходимостью совершенствования и адаптации российского законодательства для регулирования отношений, присущих развитому фондовому рынку, а также в силу специфики развития рыночных отношений в России в числе первоочередных задач предлагается определить в гражданском кодексе понятие ценной бумаги как обобщенной категории, отражающей ее экономическую природу. При этом необходима подготовка и принятие специальных законов, посвященных отдельным видам ценных бумаг, в которых будут содержаться определения конкретных видов ценных бумаг.

Так как для эффективной защиты инвесторов и обеспечения интересов государства в области развития рынка ценных бумаг требуются нормы прямого действия, назрела необходимость в разработке и принятии законов о срочных сделках, о производных ценных бумагах, о депозитарных расписках, а также модельного закона о рынке ценных бумаг, который бы классифицировал ценные бумаги на бумаги, наполненные вещным содержанием (товарные), и бумаги, имеющие обязательственное содержание.

2.2 Проблема правовой природы бездокументарных ценных бумаг
В теории гражданского права достаточно полное отражение нашла теория классических документарных ценных бумаг. Стремительное развитие породило ряд особенностей в представлении о ценной бумаге как о вещи, материально обособленном объекте.

Впервые упоминание о бездокументарной ценной бумаге было отражено в ст.1 Положения «О выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» Постановление Правительства РСФСР «Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» [Текст]: [Постановление № 78, принято 28.12.1991 г., по состоянию на 05.05.2009] // Собрание постановлений Правительства Российской Федерации. - 1992 г. - № 5 - Ст. 26, в которой отмечено, что ценные бумаги могут существовать и в виде записей по счетам. Приведенное положение ст. 1 изменило представление о ценной бумаге как о праве, закрепленном в документе, разрушив связь «ценная бумага - документ - вещь». Однако понятие бездокументарной ценной бумаги до сих пор не нашло четкого определения в законодательстве. Определенная неясность правовой природы бездокументарной ценной бумаги находит свое продолжение в законодательном регулировании отдельных аспектов оборота ценных бумаг Мифанов С. Некоторые проблемы правового регулирования операций с бездокументарными ценными бумагами [Текст] // Хозяйство и право. - 2008. - №12. - С.48.. Актуальность проблемы подтверждает и разработка актов, посвященных вопросам объяснения сущности и специфики отношений, складывающихся в процессе выдачи, обращения и погашения бездокументарных ценных бумаг, а также урегулирования этих отношений (примером может служить «Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг») Доклад ЦБ России, ФКЦБ России, Минфина РФ от 1 июля 1997 г. №№ 01-04/804, ДВ-4117 и 05-1-01 «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» [Текст] // Вестник Банка России от 23 июля 1997 г. № 47. - С. 34.

Общие правила гл.7 Гражданского кодекса РФ, определяющие ценную бумагу как объект гражданских прав, и ФЗ «О рынке ценных бумаг» регулирующие оборот ценных бумаг, распространяются также и на бездокументарные ценные бумаги.

Определение ценной бумаги, закрепленное в главе 7 ГК РФ, позволяет выделить четыре характерных признака этого понятия: документальность имущественный характер удостоверяемого ценной бумагой права презентационность и публичная достоверность. Помимо ценных бумаг в документарной форме, гл. 7 ГК РФ допускает существование так называемых «бездокументарных ценных бумаг». В ст. 149 ГК РФ отмечено, что в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме (с помощью средств ЭВМ и т.п.).

Анализ гл. 7 Гражданского кодекса РФ, позволяет установить отличия бездокументарной ценной бумаги от документарной.

Первый признак ценной бумаги - документальность - состоит в том, что она представляет собой юридический документ установленной формы, обладающий обязательными реквизитами и выполненный на бумажном носителе. Под документом в широком смысле понимается любой письменный акт, имеющий юридическую силу или носящий служебный характер. Применительно к бездокументарным ценным бумагам следует говорить не о документе, а о материальном носителе. Таким образом, документом является закрепленная на каком-либо материальном носителе информация, имеющая юридическое значение.

Документы в зависимости от их материального носителя условно можно разделить на две большие группы: документы на бумаге или ее суррогатах и документы на технических носителях (магнитные и оптические диски, дискеты, память ЭВМ, кино- и фотопленка и пр.). Некоторые авторы, исследующие указанный вопрос, определяют в качестве главной отличительной черты этих документов то, что запечатленная на них информация не может быть воспринята непосредственно, а только при помощи технических средств.

В соответствии с п.2 ст. 142 Гражданского кодекса РФ и абз. 2 ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», материальным носителем для бездокументарных ценных бумаг являются: 1) реестр владельцев ценных бумаг; 2) счет «депо».

Документ, являющейся ценной бумагой, в обязательном порядке должен обладать определенным набором реквизитов, содержать установленные законом обязательные формальные элементы, сведения. Делающие его действительным. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность. Это требование к ценной бумаге сохраняет свое значение и в отношении бездокументарной ценной бумаге. В соответствии с разделом 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, реестр владельцев ценных бумаг представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронных баз данных, которые, во-первых, обеспечивают идентификацию зарегистрированных лиц, во-вторых, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, в-третьих, позволяют получать и направлять информацию зарегистрированным лицам Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» [Текст]: [Постановление № 27, принято 2.10.1997 г., по состоянию на 05.05.2009] // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. - 1997 г. - № 7. - С. 12.

Пункт 2.3. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации устанавливает, что передача ценных бумаг в депозитарий удостоверяется записью на счете «депо», открытом в этом депозитарии, что также предполагает наличие бумажных носителей или электронной базы данных Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» [Текст]: [Постановление № 36, принято 16.10.1997 г., по состоянию на 05.05.2009] // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. - 1997 г. - № 8. - С. 8.

К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществляющее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Права, удостоверенные путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяется законом или в установленном им порядке. Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

Реквизиты, выраженные буквенными или цифровыми обозначениями, имеют важное значение, поскольку содержат данные об управомоченном лице и содержании права, без которых ценная бумага не представляет ценности. По сути, реквизиты представляют собой степени удостоверения и прав, и их обладателя.

Поскольку Гражданский кодекс РФ прямо называет фиксацию прав в электронной форме «бездокументарной формой», можно сделать вывод, что понятие «документ» в определении ценной бумаги охватывает собой только традиционные документы, существующие в бумажной форме, но не документы на электронных носителях информации, применяемые в коммерческом обороте наряду с бумажными. Соответственно, при использовании конструкции бездокументарных ценных бумаг более нет необходимости в использовании именных и ордерных ценных бумаг в виде отдельного документа в смысле определения ценной бумаги. Тем не менее, закрепление в главе 7 Гражданского кодекса РФ данной конструкции не означает отказа от «документальности» как одного из характерных признаков понятия «ценная бумага». Несмотря на использование в названии одного и того же родового понятия, Гражданский кодекс РФ, как считает Пенцов Д.А., не приравнивает бездокументарные ценные бумаги к ценным бумагам, а предусматривает лишь распространение на данную форму фиксации прав установленного в отношении ценных бумаг правового режима, «если иное не вытекает из особенностей фиксации» Пенцов Д.А. Понятие «security» и правовое регулирование фондового рынка США. [Текст] - СПб., Юридический центр Пресс, 2009. - С. 164.. Однако, с этим выводом трудно согласиться, поскольку, во-первых, родовое понятие этих ценных бумаг определяется не столько их названием, сколько их сущностью и содержанием, во-вторых, правовой режим, как представляется, устанавливается не на форму фиксации объекта гражданских прав, а на сам этот объект. Меняется лишь удостоверительная форма фиксации жизни субъективных прав.

Страницы: 1, 2, 3, 4