p align="left">4) «обязуется передать». Всего в одном слове - обязуется, содержится два признака договора поставки, один из которых на протяжении более чем ста лет считался самым главным, среди всех остальных. Мы имеем ввиду - временной промежуток между заключением и исполнением договора. Слово обязуется, подразумевает такой алгоритм исполнения договора, по которому сначала стороны заключают договор, и только после этого продавец передаёт товар. Подобный порядок заключения и исполнения договора отличает его, например, от ренты, займа и других договоров, которые могут быть как консенсуальными так и реальными. Что же касается разрыва во времени, то действительно, на практике чаще всего встречается при использовании рассматриваемой конструкции большой временной разрыв между заключением и передачей товаров. И, например, исполнение договора сразу после его заключения, можно рассматривать как договор купли-продажи с доставкой товара. Второй признак, вытекающий из слова «обязуется», изначально не обнаруживает себя. Но, тем не менее, он становится явным при использовании двух словосочетаний: «предприниматель обязуется». Было бы нелогичным утверждать, что предприниматель будет брать на себя обязательство без встречного возмещения своих затрат. В связи с этим можно с уверенностью утверждать, что договор поставки - это возмездный договор, что непосредственно вытекает из самого определения, хотя в нём напрямую и не упоминаются встречные обязательства покупателя. Также привлекает внимание слово «передать». Если обратиться к словарю Ожегов. С.И Толковый словарь русского языка /Под ред.Н.Ю. Шведовой. - 14-е изд.,стереотип.-М.: «Рус.яз».1983;, то термин передать определяется в первую очередь через слово отдать, а в пятом его значении поясняется - отдать во владение. Такой признак позволит отличить поставку, например, от договоров по оказанию услуг и производству работ, и др.

5) «в обусловленный срок или сроки» такой признак, обуславливает необходимость предусмотрения в договоре сроков его исполнения. Эта особенность отличает его от огромного количества договоров, определение которых не содержит ссылки на сроки его исполнения или принятия. В частности, такое утверждение относится ко всем разновидностям купли-продажи упомянутым в ГК, за исключением договора энергоснабжения. В определении последнего содержатся слова о режиме потребления энергии, которые можно рассматривать как условия о сроке, так как режим представляет собой распорядок действий, который невозможно составить без указания временных промежутков.

6) «производимые или закупаемые им товары». Этот признак, определяет круг способов получения товаров поставщиком, что позволяет более детально разграничить рассматриваемый договор от смежных с ним. Например, если в договоре контрактации поставщиком сельскохозяйственной продукции может быть только её производитель см ст 478 ГК РК., то в договоре поставки, как производитель, так и покупатель. Слово «товары» - даёт представление о предмете договора, которым могут быть «любые, не изъятые из оборота вещи». Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.С-90 Например, в договоре контрактации, который, как и поставка является предпринимательским предметом может быть только сельскохозяйственная продукция. Учёт этих казалось бы незначительных моментов очень важен, так как грани между этими договорами очень тонкие, и в большинстве случаев их признаки соотносятся как общее к частному, в связи с чем исследователи купли-продажи вполне обоснованно заявляют о их соотношении как род и вид.

7) Последний признак охватывает практически половину определения и затрагивает такую особенность договора как передача поставщиком товара «покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием». Вся эта совокупность слов играет важную роль в индивидуализации договора. Данный признак на сегодняшний день является главным признаком договора поставки. Так, например Р.А Маметова пишет: «главная особенность договора поставки - в особом характере использования товара, являющегося его предметом»

Таким же образом дано определение поставки в гражданском кодексе Российской Федерации: «По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием». Как можно видеть, отличие используемых в ГКРФ и ГКРК формулировок лишь в одной фрезе так если в ст 506 ГК РФ используется фраза «осуществляющий предпринимательскую деятельность» то в ст. 458. ГК РК продавец, «являющийся предпринимателем». Нам представляется, что эти различия не существенны, так, как продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность - это и есть продавец - предприниматель. В связи с чем, можно сделать вывод о совпадении в Гражданском Кодексе РК и Гражданском Кодексе РФ понятий договора поставки, и их признаков, что при рассмотрении данной главы позволяет применять результаты исследований российских авторов.

В заключение рассмотрения определений, закреплённых в гражданских кодексах Российской Федерации и Республики Казахстан, нужно отметить, что они при указании на передачу поставщиком покупателю товаров не оговаривают, на каком праве это имущество закрепляется за покупателем, хотя в ранее действовавших «Основах гражданского законодательства союза ССР и республик» 1991г этот пункт был отражён непосредственно в самой формулировке: «По договору поставки поставщик, являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передавать в собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление) покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потребителем, а покупатель обязуется принимать товар и платить за него определенную цену». ст 79 Основ гражданского законодательства союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. Исключение указанных слов при формулировке понятия поставки очень важное обстоятельство, которое в очередной раз забирает аргумент у сторонников отождествления рассматриваемого договора поставки, с договором на поставку товаров для государственных нужд Такая позиция прослеживается в комментарии к договору поставки Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.с89-111..

Таким образом, закончив рассмотрение понятий договора поставки, содержащихся в гражданских кодексах трёх государств, было бы правильным рассмотреть понятие и признаки этого договора, упоминаемые в теории.

Как можно было убедиться в первой главе настоящей работы понятие договора поставки, имеет долгую историю и за период своего существования часто подвергалось существенным изменениям. Однако, на протяжении уже длительного периода времени формулировка данного договора не претерпевала существенных изменений, что позволило избавить её от всего лишнего и получить признание среди большинства исследователей этой правовой конструкции. в связи с чем, не вызывает удивления практически одинаковое формулирование данного договора разными авторами. В большинстве случаев при определении термина поставка, используется официально закреплённое в законодательстве понятие. Однако отдельные авторы, пытаясь выразить суть поставки, иногда пользуются краткими определениями. В качестве примера можно привести следующие: «поставка - это коммерческая купля-продажа» или поставка это «купля-продажа, осуществляемая в деловом обороте» Дашков Л.П., Данилов А И, Шахурин В.Г. Торговый бизнес в России правовое обеспечение. М., 1996, С-.172. Подобные определения очень удобны для раскрытия его экономической цели. Правильное понимание цели договора позволяет более точно раскрыть в определении сам термин: «Экономическая цель этого договора для поставщика - реализация товара по наиболее выгодной цене и на наиболее выгодных условиях для покупателя, как правило, коммерческой организации - приобретение товара для предпринимательства, торговой или иной хозяйственной деятельности» Право: Учебник для вузов - М., Закон и право, ЮНИТИ, 1997, с.130

При сопоставлении целей договора поставки с договором купли-продажи становятся очевидным их общее содержание: возмездная передача товара от одного субъекта к другому. Среди современных исследователей, как упоминалось выше, доминирующей является позиция, в соответствии с которой договор поставки является разновидностью купли-продажи. Такое их соотношение и объясняет единство экономического содержания, и как следствие, общность ряда юридических признаков:

1)они призваны обеспечить переход права собственности ( иного вещного права ) на имущество;

2)заключение этих договоров происходит в результате свободного волеизъявления сторон, которые выступают как свободные товаровладельцы;

3) они имеют возмездно-эквивалентный характер, где встречным предоставлением являются деньги.

Среди предлагаемых теорией признаков есть те, которые непосредственно вытекают из легального определения поставки, и те, которые выделяются при исследовании всех статей посвящённых этому договору.

Признаки, которые выделяет теория и, которые содержатся в самом определении договора поставки:

1) поставщик всегда предприниматель;

2) товары передаваемые покупателю поставщик производит сам или специально закупает для целей перепродажи

3)цель поставки связана с предпринимательской деятельностью;

4)срок является существенным условием поставки;

Все эти признаки, являясь квалифицирующими, выделяют договор поставки в отдельный вид договора купли - продажи и обуславливают его особое правовое регулирование.

Другая группа признаков, при взаимодействии с вышеназванными, помогает в более точном разграничении поставки с другими договорами:

1)сложная система договорных связей, в которых поставщик не всегда собственник (производитель) предусмотренного сторонами предмета;

2)в договоре поставки момент заключения договора отдален во времени от момента исполнения, так как товара, подлежащего поставке, может и не быть на момент заключения договора;

3)договор поставки создает длительные отношения между сторонами;

4)предметом поставки являются любые не изъятые из оборота вещи;

5)в объем прав и обязанностей сторон входит не только продажа поставляемого товара, но и его доставка;

6)в большинстве случаев договор имеет письменную форму; «Если его сторонами являются два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставляемых товаров менее ста расчётных показателей,(см. подпункт 2 п.1. 152ГК РК) он может облекаться в устную форму» Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003. С-94

7)имеет особый порядок заключения договора; см ст459 ГК РК.

8)исполнение договора поставки, как правило, осуществляется по частям;

9)не относится к числу публичных договоров Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы,2003.С-92..

Также, отличительным моментом, может служить правовая характеристика договора в соответствии, с которой он признаётся: консенсуальным, возмездным Так как в соответствии со ст. 469 ГК РК покупатель обязан заплатить за полученный товар определённую денежную сумму и взаимным В связи с тем, что каждый из участников наделён правами и обязанностями по отношению друг к другу (см. ст.ст 462, 464, 466, 473, 476, и др).

Среди всей совокупности указанных признаков, цель заключения поставки и временной промежуток между заключением и исполнением по признанию ряда авторов являются определяющими в выделении поставки среди других договоров.

Ранее в главе первой, затрагивался вопрос о месте договора поставки среди других договоров, в ключе которого была проведена типизация договора поставки. Чтобы не повторяться, в настоящем параграфе будет сделан акцент лишь на признаках поставки, которые отличают его от других правовых конструкций.

Довольно сложным является вопрос о разграничении договора поставки и контрактации. Ещё до революции, договор поставки применялся к закупке сельскохозяйственной продукции, в настоящее время, хотя об этом и не было упомянуто в легальном понятии контрактации, у этого договора с поставкой одна цель. В связи с наличием такого важного отличительного признака у обоих договоров, при разграничении договоров поставки и контрактации остаётся лишь учитывать профессиональную деятельность продавца и вид подлежащих передаче товаров. Продавцом по договору контрактации является производитель сельскохозяйственной продукции. Контрактуется при этом будущая сельскохозяйственная продукция, подлежащая выращиванию или производству.

Ещё одной правовой конструкцией, размежевание с которой вызывает много вопросов, является договор о государственных закупках. Исходя из содержания комментария к ГК РК, посвящённого договору поставки, складывается впечатление о тождественности таких договоров Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003. с92-94. Действительно, раньше существовало такое отождествление. Более того, на основе материала первой главы настоящей работы, можно вспомнить, что своим возникновением договор поставки, обязан именно государственным заказам. Но стоит ли это делать при разграничении двух рассматриваемых договоров на основе современного законодательства? Ответ возникает сам по себе, когда становятся очевидными различия этих договоров. Среди таких различий можно упомянуть следующие:

1)Специфические требования к поставщику. Так, если из ст. 458 ГК РК вытекает лишь одно требование-поставщик должен являться предпринимателем, то в Законе «О государственных закупках» Закон Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г список требований значительно шире. Эти требования можно разбить на две группы. Первая группа предусматривает ограничения в отношении кандидатов в поставщики с целью недопущения коррупционных правонарушений требования сосредоточены в ст 7. Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. Вторая группа содержит квалифицированные требования, среди которых: обладание профессиональной квалификацией, а также опытом работы на рынке закупаемых товаров, работ и услуг; наличие необходимых финансовых, материальных и трудовых ресурсов для исполнения обязательств по договору о государственных закупках; не быть привлеченным судом к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязательств по заключенным в течение последних двух лет договорам о государственных закупках такие требования предусмотрены ст 8. Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г.

2)Наличие значительного числа императивных норм, которые детально прописывают деятельность сторон до, во время и после заключения договора: «Организатор конкурса не вправе устанавливать к потенциальному поставщику квалификационные требования, не предусмотренные настоящим Законом» п 4 ст 8 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г.

3)Способ заключения договора. Так, если договор поставки заключается путём согласования с помощью оферты и акцепта, то договор о государственных закупках заключается лишь одним из пяти предусмотренных законом способов: открытый конкурс; закрытый конкурс; выбор поставщика с использованием запроса ценовых предложений; из одного источника; через открытые товарные биржи п1 ст 9. Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г.

4)Наличие политического политика в третьем значении: Образ действий, направленных на достижение чего-н. Ожегов. С.И Толковый словарь русского языка /Под ред.Н.Ю. Шведовой. - 14-е изд.,стереотип.-М.: «Рус.яз».1983; элемента. В отличие от норм, содержащихся в ст.ст. 458-477 ГК РК, Закон о государственных закупках предусматривает ряд условий, явно не совпадающие с экономической целью договора поставки. Такие условия можно поделить на две группы. Первая содержит условия о защите отечественного товаропроизводителя ст 26. Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г, вторая о поддержке субъектов малого предпринимательства и организаций общественных объединений инвалидов при осуществлении государственных закупок ст 26 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г,

Перечень таких различий можно продолжить и далее, например, упомянув о публичности договора о государственных закупках, или затронув вопрос, кто выступает в качестве покупателя по такому договору. Однако, в данной работе не ставится задача перечислить все различия этих договоров. Приведённых признаков вполне достаточно для разграничения договора поставки и договора о государственных закупках. Анализ Казахстанского и Российского законодательства подтверждает правильность разрешения вопроса о таком соотнесении этих договоров. В РФ вопрос о разграничении договора поставки и договора поставки товаров для государственных нужд для исследователей гражданского права уже не актуален, так как общепризнано, что последний является отдельным видом договора поставки Носова З.И. Договоры в сфере защиты сельско-хозяйственной продукции для государственных нужд // Вестник Высшего арбитражного суда РФ 2002 №10 с116-126.Также можно отметить, что российские исследователи, как это сделано, например, в этой работе, пошли дальше и задаются уже вопросами разграничения самих договоров закупок для государственных нужд, выделяют их специфические признаки. Например общие признаки закупок для сельскохозяйственных нужд 1)строятся на взаимовыгодной договорной основе 2)производители сельскохозяйственной продукции, будучи собственниками выращенной ими продукции, распоряжаются ею по своему усмотрению руководствуясь собственной экономической выгодой. и.т.д..

Вид продаваемой вещи позволяет разграничить договоры поставки и продажи предприятия. По договору продажи предприятия всегда передается индивидуально - определенная вещь, которой присущи признаки, названные в ст. 117 и 119 ГК РК, хотя по договору поставки закон и не препятствует продаже индивидуально определённых вещей Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003. С-90., в большинстве случаев предметом этой правовой конструкции выступают вещи, определяемые родовыми признаками. Исходя из этого, ещё одной особенностью может выступать то, что в соответствии со ст. 118 ГК РК право собственности на предприятие во всех случаях возникает лишь с момента государственной регистрации см ст.ст 117,118ГК РК а также предусмотренную специально для этого договора-п.2 ст. 494 ГК РК. По договору поставки, право собственности в силу консенсуальности данного договора, возникает с момента его заключения, хотя применение и первого порядка исключать нельзя, например, при поставке самолётов В комментарии к ст 549 ГК РФ автор пишет: «Ранее продажа таких судов (объектов) осуществлялась по договору поставки и купли - продажи». На сегодняшний день в Российской Федерации продажа самолётов осуществляется с использованием норм договора продажи недвижимости. В республике Казахстан в виду отсутствия норм регулирующих договор продаже недвижимости и отсутствия ссылок в нормах регулирующих договор продажи предприятия, что его правила распространяются и на продажу недвижимости, можно говорить о том, что к договору на поставку самолётов (воздушных судов) будут применяться правила регулирующие договор поставки. .

Согласно п. 2 ст. 492 ГК РК, к отношениям по снабжению через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродукцией, водой и другими товарами применяются правила предусмотренные ст 482-492. если иное не установлено законодательством, договором или не вытекает из существа обязательства, поэтому к договорам о передаче этих товаров нормы о поставках неприменимы.

Иные признаки должны использоваться для разграничения договора поставки и договора подряда. Сходные отношения возникают в случаях, когда в договор поставки включены условия по передаче материалов, сырья, комплектующих изделий. В этом случае важно учитывать, прежде всего, основное содержание обязанностей. Договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, квалифицируется обычно как договор подряда. Может быть использован и иной критерий - количество передаваемых покупателем материалов. Если покупателем передается большая часть материалов, необходимых для изготовления товаров, то договор может рассматриваться как подрядный. Аналогичный критерий применен в ст. 3 Венской конвенции 1980 Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Вена, 11 апреля 1980 г. Таким образом, можно сделать вывод, на основе которого провести разграничительную черту между этими двумя договорами: договор подряда опосредует передачу заказчику выполненной работы, а также сам процесс, в то время, как по договору поставки процесс создания товара находится за пределами его регулирования.

Договор поставки отличается от договора возмездного оказания услуг по предмету. Предметом договора поставки являются вещи Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.С-90., предметом же договора возмездного оказания услуг сами услуги Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003. с280-281.

От договора мены договор поставки отличается тем, что обязанности поставщика передать вещь в собственность противостоит обязанность покупателя выплатить определенную сумму денег, а не товаров в натуре, как в договоре мены.

Договор поставки имеет существенные отличия и от договора аренды. Так, по договору аренды имущество передается во временное владение и пользование либо во временное пользование, то есть не влечет права собственности на имущество. По договору поставки же, имущество передаётся в собственность.

Интерес привлекает и вопрос закрепления в договоре поставки условий о предоставлении услуг или выполнении работ. Например, договор, заключаемый изготовителем с фирменным магазином, наряду с условиями о поставке товаров содержит условия о формировании и изучении спроса на него, либо в договор поставки сложного оборудования включаются условия о шефмонтаже. По мнению автора комментария к статье 506 ГК РФ, «такой договор следует признавать смешанным». Применяя такую рекомендацию в условиях действия казахстанского законодательства необходимо руководствоваться ст.381 ГК РК в соответствии, с которой к отношениям сторон смешенного договора должны применяться как нормы о договоре поставки, так и нормы об оказании услуг.

В заключение этого параграфа, важно отметить, что анализ признаков выделенных в той последовательности, в которой они содержатся в легальной формулировке договора поставки, позволяет сделать вывод об имеющейся прочной основе разграничения рассматриваемой конструкции с другими договорами. Внимательное изучение норм договора поставки и договора, с которым необходимо провести размежевание, способствует правильной квалификации, вызывающего сомнение договора и правильному применению норм законодательства.

2.2.Условия договора поставки

Под условиями понимается устное или письменное соглашение о чём-нибудь Условие в третьем значении. Ожегов. С.И Толковый словарь русского языка /Под ред.Н.Ю. Шведовой. - 14-е изд.,стереотип.-М.: «Рус.яз».1983;, или требование, предъявляемое одной из договаривающихся сторон условие во втором значении Ожегов С.И Толковый словарь русского языка /Под ред.Н.Ю. Шведовой. - 14-е изд.,стереотип.-М.: «Рус.яз».1983;. Условие - в правовом аспекте делятся на: существенные, простые, обычные и случайные. Существенным является условие, без которого договор не имел бы юридической силы. Простое условие отличается от существенного тем, что при его нарушении (по английскому договорному праву) возмещаются убытки, но не расторгается договор. Обычными являются условия, типичные для договоров определенного вида и предусмотренные законодательством. Случайными (побочными) считаются условия, которые стороны согласовывают в дополнение к обычным и которые отражают особенности их взаимоотношений и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение Электрнный ресурс: словарь издательства «Юрист» 2001.. При этом, в соответствии со ст. 393 ГК РК, под определение существенных подпадают из вышеперечисленных как обычные, так и случайные: «Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение». Таким образом, вопрос о том, являются ли условия существенными или нет, очень сложен и неоднозначен. Например, считается, что не согласование существенного условия или не включение его в договор ведёт к признанию договора незаключённым, в то же время в отдельных источниках упоминается о том, что «его нарушение дает право на расторжение договора» Электрнный ресурс: словарь издательства «Юрист» 2001.. При сопоставлении этих мнений, очевидно, что они противоречат друг другу. Как можно расторгнуть договор, который не заключён, которого, не существует? Этот вопрос, каждый автор решает по-своему, в связи с чем возникает большая полярность взглядов при определении существенных условий данного договора. Комбинаций условий (не считая случайные условия) считающихся существенными достаточно много, поэтому приведём лишь четыре из них:

1) наименование и количество товаров; срок (сроки) исполнения обязательства Андреев С.Е, Сивачева И.А, Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. - М., 1997, с.102

2) условия о товаре (ассортимент, количество, качество), сроки и порядок поставки, сроки и порядок оплаты.

3) условия о товаре, поставляемом по договору (о его наименовании и количестве)

4) условия о предмете договора и количестве поставленных товаров, номенклатура (ассортимент), цена, условие о качестве поставляемой продукции Жайлин.Г.А. Гражданское право РК. Часть особенная т-1.-Алматы. Даникер, 2001.С-49.

Из всех перечисленных условий, однозначно можно сказать, что условие о товаре товар по общепринятому мнению является предметом договора поставки, что в соответствии со ст 393 автоматически делает его существенным условием этого договора. (его наименовании и количестве) является существенным п.3.ст407 ГК РК: «Условие считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товаров (существенные условия)»., и можно подвергнуть сомнению, что условия о качестве и цене являются существенными. В законодательстве предусмотрены механизмы, которые помогают решить вопрос не включения (не согласования) в договоре этих условий Перечисленные условия в договоре являются определимыми. . Например, в соответствии с п1. ст. 422: «При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется».

При рассмотрении вопроса о том, является ли цена существенным условием договора поставки, можно присоединиться к мнению Р.А. Маметовой: «Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора обычно согласуется его сторонами. В тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не оговаривалась цена или не предусматривался порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области поставки» Таким образом, не согласование цены, также может быть решено без расторжения или признания договора не заключённым. Однако, такое утверждение может быть подвергнуто критике, если обратиться к судебной практике Российской Федерации. Так, в своём постановлении Пленум Верховного суда РФ и пленум Высшего Арбитражного суда РФ п.54 поставновления Пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1.7.1996 №6 и №8 «О некоторых вопросах связанных с применением части первой ГК РФ см Вестник ВАС РФ №9 1996. рекомендовали: «При наличии разногласий по условию о цене и недостижению сторонами соответствующего соглашения договор считать незаключённым».

Несмотря на приведённые доводы, предлагаемый Г.А. Жайлиным. перечень существенных условий, может распространяться на договор поставки. Для этого необходимо сделать в самом договоре оговорку о применении Положений о поставках продукции Положение о поставках продукции от 19 июня 1992 г.. При внесении такой оговорки будет действовать пункт 18 данного положения: «Договор поставки должен определять количество (общую сумму), номенклатуру (ассортимент) поставляемой продукции, цену, условие о качестве. При отсутствии этих условий в договоре он по требованию одной из сторон может быть признан не заключенным». Все перечисленные условия, которые данное положение определяет как существенные, так или иначе, являются основными в договоре поставки. В связи с чем, было бы правильным остановиться на каждом из них, включая предмет поставки.

Все существенные условия, на которые указывает Положение о поставках, тесно связаны с товаром товар это то, что является предметом продажи, торговли. Товар во втором значении. Ожегов. С.И Толковый словарь русского языка /Под ред.Н.Ю. Шведовой. - 14-е изд.,стереотип.-М.: «Рус.яз».1983; (предметом договора поставки) Существуют споры, о том, что является предметом и что объектом договора. Рассмотрение таких споров может увести от рассмотрения условий договора поставки, поэтому была избрана общепризнанная точка зрения, что предметом договора поставки является товары. . Предметом договора поставки могут быть любые, не изъятые из оборота вещи. Поэтому поставка боевого оружия и другого имущества, изъятого из оборота, регламентируется правовым механизмом, находящимся за пределами сферы действия норм гражданского права. Вещи, составляющие предмет договора поставки, могут определяться родовыми признаками, однако на момент исполнения договора они обособляются от остальной товарной массы, приобретая характер индивидуально-определенного имущества предмет договора продажи и первоначально, в момент заключения договора, может являться индивидуально определенной вещью. Поскольку нормы гражданского права, регламентирующие отношения поставки, носят не общий, а специальный характер, исходя из существа договора поставки следует отметить, что предметом договора поставки не могут быть Жайлин.Г.А. Гражданское право РК. Часть особенная т-1.-Алматы. Даникер, 2001.С-51 ценные бумаги, имущественные права и другие объекты гражданских прав Гражданское право. Учебник. Ч 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1998. - С.59-60., кроме вещей. Также важно упомянуть о том, что продажа предприятия, сельскохозяйственной продукции, энергии и энергоносителей оформляется не договором поставки, а другими разновидностями договора купли-продажи Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.С-90.

Ст. 458 ГК РК ограничивает предмет договора поставки товарами, которые производятся или закупаются поставщиком. Этому ограничению не стоит придавать большого значения. Ведь право собственности на товары может приобретаться и многими другими способами (в результате переработки, правопреемства при реорганизации юридических лиц и др.). Таким образом, производимые или закупаемые поставщиком товары не исчерпывают предмета договора, а соответствующее положение ст.458 ГК РК следует толковать расширительно. Противоположное мнение высказано В. В. Витрянским. Оно основано на буквальном толковании аналогичной статьи ГК РФ, которое в данном случае неприменимо. См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ. / М.И.Брагинский В.В.Витрянский, Е.А.Суханов, К.Б.Ярошенко. М.,1996. - С. 41.

Как уже упоминалось выше, одним из наиболее важных условий является количество товара. Способы определения количества товара в договоре поставки в целом аналогичны общим правилам о купле-продаже, то есть продавец обязан передать обусловленное договором количество продукции (товара). Количество товара, подлежащего передаче покупателю, определяется в соответствующих единицах измерения: мерами веса, длины, площади, в штуках - в зависимости от специфики товара - или в денежном выражении. Количество поставляемой продукции, может исчисляться условно, исходя из количества погруженных мест в вагоне, контейнере и т.д. В договорах на поставку сырьевых товаров (угля, руды, металлов, нефтепродуктов и т.п.), поставляемых насыпью, навалом, наливом, а также ряда продовольственных товаров, когда точный вес товара определить невозможно, дозволяется использование обозначения количества с дополнительной оговоркой «около», допускающей отклонение фактически поставленного товара от обусловленного в контракте. Связано это с тем, что соблюдение условия о поставке точного количества относительно определенных видов товаров (особенно при его перевозке) оказывается на практике невозможным, в силу естественной убыли, усушки и других аналогичных потерь Жайлин.Г.А. Гражданское право РК. Часть особенная т-1.-Алматы. Даникер, 2001.С-51. На практике допускается делать соответствующую запись в интервале от 1,5 до 10%, но при этом стороны должны обусловить, кому из них принадлежит опцион (т.е. право выбора). При отсутствии указания об этом действует общее правило ст. 285 ГК РК, право выбора принадлежит должнику - в данном случае поставщику Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.С-100.

В тех случаях, когда количество товара определяется в денежном выражении, изменение обусловленной договором цены товара на стадии исполнения договора не должно влиять на условие договора о количестве, если стороны не оговорили иное

Количество товара может быть определено иным способом - путем установления в договоре порядка его определения. Особенно это актуально для долгосрочных договоров поставки, когда количество подлежащих поставке товаров определяется на первый год или на менее продолжительный период. В связи с этим в договоре должен быть установлен порядок согласования количества подлежащих поставке товаров на последующие периоды (порядок согласования спецификаций) Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.с.100-101..

Следующим рассматриваемым условием является ассортимент. Стороны определяют ассортимент с учетом правил, установленных в ст.420,465 ГК РК. Приоритет при определении ассортимента представлен заказу (предложению) покупателя. В соответствии с деловыми обыкновениями, стороны, как правило, указывают ассортимент в спецификации. В деловой практике известны два способа определения ассортимента: в годовых и долгосрочных договорах поставки. Стороны могут определить групповой ассортимент на год и установить при этом срок и сроки согласования развернутого ассортимента в дальнейшем, либо договориться об ассортименте товаров на весь срок действия договора, с включением в договор условий о порядке и сроках внесения изменений в согласованный ассортимент.

Условие об ассортименте товаров ГК РК регулирует применительно к случаю восполнения недопоставки (ст. 465 ГК). Так, если недопоставленный товар должен был передаваться в определенном ассортименте, восполнение недопоставки по общему правилу должно осуществляться в том же ассортименте товаров, установленном для периода, в котором допущена недопоставка Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е,испр. И доп.,с использованием судебной практики. Под редакцией. М.К.Сулейменова,Ю.Г.Басина. - Алматы:Жетi - жар?ы, 2003.с.100-101..

В соответствии со ст 465ГК РК, в процессе исполнения договора поставки по инициативе каждой из сторон возможно достижение соглашения об изменении ассортимента товаров. Согласие покупателя на замену желательно выразить в письменной форме и до передачи товаров. Письменная форма желательна как в случае замены ассортимента по инициативе поставщика, так и тогда, когда инициатива исходит от покупателя, поскольку такое согласование является, по существу, изменением условий договора об ассортименте товаров.

Количество и ассортимент товаров относятся к условиям договора поставки, определяемым усмотрением сторон.

Проблемы регулирования качества продукции исследовали: Х.Э.Бахчисарайцев, Л.И. Бославский, А.Г.Быков. В.Г.Вердников, К.А.Граве, В.П.Грибанов, М.Г.Гуревич, М.Б.Емельянова, И.А.Зенин, А.Ю.Кабалкин, Н.И.Клейн. Н.М.Конин, О.А.Красавчиков, З.Г.Крылова. М.Я.Ляпиров-Скобло, П.Г.Лахно, В.К.Мамутов, И.В.Матанцев, С.Е.Машанский, В.М.Огрызков. Э.К. Ольхон и др. В случаях затруднений в частно-научных исследованиях подобного рода, обращаются к наиболее общим категориям философии как результатам совокупного общественного опыта Серебрянников Михаил Георгиевич.Качество в договоре поставки: Дис.кюн.Л.:1989.С-10. Самая большая проблема в этой области-определение, что является качеством. Некоторые авторы насчитывают около шестидесяти определений качества продукции Балашов Л.Е. Познавательные и практические функции категории «Качество»:Автореферат.дис.к.ф.н.-М.1980.С-12.. Под качеством понимается потенциальная полезность продукта, объективно ему присущая вне зависимости от условий, которые случайно могут сложиться у потребителя, что ориентирует изготовителя на условия, для использования в которых предназначено изделие, и позволяет не нести дополнительных издержек, для достижения хороших показателей в любых условиях потребления. Среди правовых актов, которые закрепляли качество продукции, можно упомянуть Закон СССР «О качестве продукции и задите прав потребителей». где под качеством продукции понималась совокупность свойств изделия обслуживающих его пригодность удовлетворять определённые потребности в соответствии с его назначением Закон СССР «О качестве продукции и защите прав потребителей» Проект//Правда - от 12.02.1989. Сегодняшнее представление о качестве никаких существенных изменений не претерпело: «при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется» п2.ст 422 ГК РК

Страницы: 1, 2, 3, 4