Убийство с особой жестокостью

УК 1960г. кроме «корыстного мотива» в п. «а» ст. 102 УК РСФСР никаких признаков не содержал, поэтому убийство по найму рассматривалось как убийство из корыстных побуждений. Обусловлено это было тем, что, как правило такие убийства с одной стороны совершались с целью не возвращения кредита, завладения комнатой в коммунальной квартире, с целью избавиться от супруга и получить единовременное пособие по случаю его гибели11 Меркушов А. Е. О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 105 УК РФ. // БВС РФ. 1999. № 6. С.22.. С другой стороны, по таким преступлениям непосредственный исполнитель всегда получает вознаграждение либо иную материальную выгоду, либо продвижение по службе и т.д. Видимо, поэтому законодателем этот вид введен в действующий УК в виде частного признака убийства из корыстных побуждений. Вместе с тем, убийство по найму отличается от убийства из корыстных побуждений.

Этимология слов «наем», «нанять» - выполнение какой-то работы, поручения за плату. Нет никаких оснований, что термин употребляемый в законе, расходится с обшепринятым понятием этого слова22 Андреева Л. А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. Учебное пособие. СПб. 1998. С. 28.. В постановлении пленума ВС РФ от 27.01.1999 г. указано, что «как убийство по найму надлежит квалифицировать убийство, обусловленное получением исполнителем преступления материального или иного вознаграждения33 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 535-536.. Под иным вознаграждением следует понимать всякую другую выгоду не материального плана (к примеру, продвижение по службе, предложение взять на высокооплачиваемую работу и т.д.). Корыстный мотив для непосредственного исполнителя очевиден в получении какой-либо выгоды от убийства, но по отношению к самому потерпевшему может действовать безмотивно. С другой стороны у заказчика могут быть самые разные мотивы к убийству потерпевшего. И если он не являлся одновременно исполнителем, действия необходимо квалифицировать по ст. 33 и соответствующей части ст. 105 УК РФ. В связи с чем, многие авторы склоняются к тому, чтобы выделить убийство по найму в самостоятельный состав или более того, принять в качестве дополнения в УК РФ самостоятельной статьи11 Маукевич И. Уголовно-правовой анализ убийств по найму. // Уголовное право. 2001. № 2. С. 27.. При этом предлагается разделить убийство по найму на две части, в которых предусмотрено одинаковое наказание, кроме того, предлагаемая в статье ч. 2 нагромождена такими признаками как убийство двух и более лиц, способом опасным для жизни многих людей. В данном случае нет необходимости выделять убийство по найму в отдельную статью, т.к. все перечисленные признаки расположены в ч. 2 ст. 105 УК РФ, и преступление, совершенное при квалифицирующих признаках, предусмотренных двумя и более пунктами ч. 2 ст. 105 УК РФ, должно квалифицироваться по всем этим пунктам22 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 537.. Можно выделить убийство по найму в отдельный пункт ч. 2 ст. 105 УК РФ, но этот вид убийства не рассматривается в действующем УК как убийство из корыстных побуждений, а является частным признаком, где корысть выступает общеродовым понятием.

Убийство, сопряженное с разбоем, также как убийство по найму не рассматривался в качестве самостоятельного частного признака квалифицирующего вида убийства в УК РСФСР. Вопрос об убийстве сопряженном с разбоем рассматривался по совокупности преступлений. Споры возникали в разграничении, когда убийство считать просто из корыстных побуждений, а когда из корыстных побуждений, сопряженных с разбоем. Бородиным С. В. было предложено критерии разграничения искать при наличии или отсутствии трех признаков, которые характерны для убийства, сопряженного с разбойным нападением: совершение путем нападения; с целью завладения имуществом; завладение имуществом совершено в момент совершения убийства или непосредственно после него33 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 89-90..

В настоящий момент споры возникают в другом. Одни авторы утверждают, что, т.к., законодатель предусмотрел в п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ квалифицированный вид - убийство, сопряженное с разбоем, то нет необходимости квалифицировать по совокупности преступлений11 Ткаченко В. Толкование закона по делам об убийствах. // Законность. 2000. № 9. С. 5.. Другие придерживаются противоположной точки зрения. Пленум ВС РФ от 27.01.1999г. занял следующую позицию: «как сопряженное с разбоем, вымогательство или бандитизмом следует квалифицировать убийство в процессе совершения указанных преступлений. Содеянное в таких случаях квалифицируется по п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ в совокупности со статьями УК, предусматривающими ответственность за разбой, вымогательство или бандитизм»22 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.. Объясняя это тем, что разбой, вымогательство и бандитизм не охватываются диспозицией п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Однако, представляется, что не было нужды законодателю вводить квалифицирующий признак «убийство, сопряженное с разбоем, вымогательством, бандитизмом», поскольку в УК РФ имеется ст. 17, где в ч. 1 урегулирован вопрос о наличии или отсутствии совокупности преступлений в действиях преступника в общем плане. Подход к квалификации преступлений должен быть единым, поэтому представляется, что данный состав должен быть разъяснен самим законодателем.

Необходимо отметить, что убийство в разбое единым составом как квалифицированный вид убийства содержался в «Русской Правде», и просуществовал вплоть до XYI века. Получается, что законодатель конструируя данный состав, отбрасывает нас на несколько столетий назад. В этом споре заслуживают внимания доводы Красикова А.Н., который задается вопросом, что имел законодатель под «разбоем», только лишь разбой, предусмотренный ст. 162 УК РФ или и другие схожие составы в УК РФ. В частности ст. ст. 221, 226, 229 УК РФ. Которые законодатель определил с помощью родового понятия «хищение» не называя их разбоем, в то же время, упоминая о вымогательстве, и в качестве квалифицирующего признака, предусматривающие «применение насилия опасного для жизни или здоровья, либо угрозы применения такового». При этом, по смыслу закона эти преступления являются корыстными11 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 78-79. и должны относиться к квалифицирующими признаку п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Это еще раз подтверждает, что разъяснения должен дать законодатель. Либо, что включение частных признаков «сопряженного с разбоем, вымогательством» было излишним.

Необходимо отметить, что до введения в действие УК 96 г. считалось некоторыми авторами, что при совершении убийства во время разбойного нападения до его окончания, убийство должно расцениваться как корыстное. Если же убийство совершено после разбойного нападения, то правильно было бы считать это убийство, совершенным с целью сокрытия разбойного нападения22 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 91.. Однако, в настоящее время убийство, сопряженное с разбоем характеризуется только корыстным мотивом, о чем свидетельствует п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Поэтому нет необходимости квалифицировать по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Кроме того, момент убийства при разбое достаточно трудно установить. Так, Оренбургским областным судом осужден Киченков по п. «в» ч. 3 ст. 162, п.п. «в», «д», «з», «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ за разбойное нападение и убийство Ивановой. Коллегия указала, что квалификация действий осужденного по п. «к» как убийства с целью облегчить совершение другого преступления, в данном случае - разбоя, является излишней, поскольку достаточно квалификации этих действий по п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ33 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 11. С. 19..

Относительно убийства, сопряженного с бандитизмом, то здесь представляется, что введение в состав убийства, как в случае с разбоем и вымогательством излишне. Потому как, действия ст. 17 УК РФ (совокупность преступлений) никто не отменял. Вместе с тем известно, что бандитизм может быть и некорыстным. В п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ размещены квалифицирующие признаки, которые по содержанию характеризуются корыстью. Согласно букве закона умышленное убийство в процессе бандитского нападения следует квалифицировать по п. «з», а квалифицировать его подобным образом по духу закона, представляется нельзя.11 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 81.

Итак, корыстный мотив рассматривается в п. «з» как родовое понятие частных признаков: убийство по найму; сопряженное с разбоем, вымогательством, бандитизмом, которые инкриминируются самостоятельно. Однако требуют разъяснений, т.к. включение их в п. «з» кажется излишним.

Б). Убийство из хулиганских побуждений

Общепринято под убийством из хулиганских побуждений квалифицировать убийство, совершенное на почве явного неуважения к обществу и общепринятым нормам морали, когда поведение виновного является открытым вызовом общественному порядку и обусловлено желанием противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежительное к ним отношение (например, умышленное причинение смерти без видимого повода или с использованием незначительного повода как предлога для убийства)22 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.

Квалификация убийства по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ происходит при наличии хулиганского мотива. Бородин С. В. отмечал, что убийство из хулиганских побуждений нередко является продолжением ранее совершенных хулиганских действий либо они продолжаются после убийства. В этих случаях фактически совершается два самостоятельных преступления - реальная совокупность, из которых каждое должно получить самостоятельную оценку33 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 100-101.. Красиков А.Н. также утверждал, что при уже состоявшемся хулиганстве или убийстве в процессе хулиганских действий следует квалифицировать по совокупности преступлений как хулиганство и убийство из хулиганских побуждений в тех случаях, когда хулиганство объективировалось, и при его совершении было осуществлено умышленное лишение жизни потерпевшего44 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 83. .

В постановлении Пленума ВС РФ от 27.01.1999г. отмечено, что «если виновный, помимо убийства из хулиганских побуждений, совершил иные умышленные действия, грубо нарушающие общественный порядок, выражавшие явное неуважение к обществу…, то содеянное им подлежит квалификации по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ и соответствующей части ст. 213 УК РФ»11 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.. В то же время, по делу Булатова, осужденного Дальневосточным окружным военным судом по ч. 3 ст. 213, п.п. «а», «д» ч. 2 ст. 161, п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ военная коллегия ВС РФ указала, что хулиганские действия, продолжением которых явилось убийство потерпевшего, как образующее идеальную совокупность с преступлением, предусмотренным п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ, дополнительной квалификации по ст. 213 УК РФ не требует22 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 9. С. 10.. Следовательно, действия виновного квалифицируются по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ при наличии хулиганского мотива и хулиганских действий, продолжением которых явилось убийство потерпевшего, в отношении которого были учинены хулиганские действия.

При признании убийства из хулиганских побуждений, необходимо исключить все другие мотивы и доказать, что убийство было совершено именно из хулиганского мотива. Так, изменен приговор Саратовского областного суда в отношении Комбарова, осужденного по п. «б», «г», «и» ст. 102 УК РСФСР за убийство из хулиганских побуждений с особой жестокостью Забродина. Вместе с тем, из дела видно, что Комбаров убил Забродина из неприязни после того, как жена Забродина рассказала ему, что последний избил ее. Тульским областным судом Гришаев осужден по ст. 15, п.п. «б», «г» ст. 102 УК РСФСР за покушение на умышленное убийство Максимовой из хулиганских побуждений с особой жестокостью. Суд без достаточных оснований пришел к выводу, что покушение на убийство Гришаевым совершено из хулиганских побуждений, т.к. по обстоятельствам дела видно, что Гришаев покушение на убийство Максимовой совершил при выяснении их личных взаимоотношений33 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. № 11. С. 4-5.. Следовательно, личные неприязненные взаимоотношения не могут быть мотивом совершения убийства из хулиганских побуждений.

Убийство их хулиганских побуждений нередко совершается при драке, но это не значит, что все убийства такого рода должны получить квалификацию по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Для правильного отграничения убийства из хулиганских побуждений от убийства в ссоре либо драке следует выяснять, кто явился их инициатором, не был ли конфликт, спровоцирован виновным для использования его в качестве повода к убийству. Если зачинщиком ссоры или драки явился потерпевший, а равно в случае, когда поводом к конфликту послужило его противоправное поведение, виновный не может нести ответственность за убийство из хулиганских побуждений11 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536..

В указанном пункте предусмотрены четыре различных квалифицированных обстоятельства, характеризующих повышенную общественную опасность убийства. Отнесенных к убийству, характеризующему субъективную сторону по тому признаку, что при формировании этого пункта законодателем была выделена цель преступления, которая относится к субъективной стороне состава.

Закон говорит о совершении убийства с целью сокрытия или облегчения совершения преступления, это значит, что имеются ввиду все преступления не зависимо от тяжести. Если говорить об убийстве с целью скрыть другое преступление, то оно может иметь место тогда, когда до лишения жизни потерпевшего виновным или кем-либо другим было совершено еще другое преступление. При этом, как потерпевшим, так и виновным может быть любое лицо, т.к. закон не содержит каких-либо специальных указаний, в то же время имеется указание на другое преступление, значит и виновный, и потерпевший должны быть каким-либо образом связаны с другим преступлением. Оно может быть совершено как одним лицом, так и разными лицами.

Убийство с целью облегчить совершение другого преступления осуществляется перед тем, как совершить задуманное другое преступление. Здесь также каких-либо специальных указаний в отношении лиц не предусмотрено. Другое преступление и убийство, целью которого было скрыть или его облегчить, могут быть совершены как одновременно, так и разновременно, здесь главное чтобы сохранялся прямой умысел на убийство, в связи с тем, что в законе имеется указание на специальную цель.

Рассматривая вопрос о сокрытии другого преступления, усматривается некоторая конкуренция норм с п. «б» ч. 2 ст. 105 УК РФ-лица или его близких, в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. Потерпевшими от преступления как в убийстве с целью сокрытия другого преступления, так и лица, в связи с выполнением общественного долга могут быть потерпевшие, очевидцы иные свидетели другого преступления. Разграничение здесь состоит в следующем: если лицо заявило органу власти о готовящемся преступлении или о уже совершенном преступлении, и указало лицо его совершившее, в связи с чем виновный убивает это лицо, то действия виновного должны быть квалифицированы по п. «б» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Во всех остальных случаях по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Кроме того, речь идет не о самом факте-событии убийства, т.к. о событии может быть известно правоохранительным органам, хотя событие в некоторых случаях не следует исключать, а цель сокрытия в том, чтобы потерпевший, свидетель не указал на то или иное лицо, совершившее другое преступление. Для оконченного состава такого убийства закон не требует, чтобы виновный в результате убийства достиг цели: облегчил совершение или сокрытие другого преступления, достаточно установить сам факт совершения убийства с этой целью11 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 107..

В п. 13 постановления Пленума ВС РФ № 1 от 27.01.1999г. «О судебной практике по делам об убийстве» указано, что «по смыслу закона квалификация по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, совершенного виновным убийства определенного лица с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение исключает возможность квалификации этого же убийства, помимо указанного пункта, по какому-либо другому пункту ч. 2 ст. 105 УК РФ, предусматривающему иную цель или мотив убийства»11 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.. Следовательно, для квалификации по п. «к» необходимо установление специальной цели. В то же время, п. «к» может сочетаться в квалификации с пунктами ч. 2 ст. 105 УК РФ, которые предусматривают квалифицированный вид убийства по объекту, способу и объективной стороне в целом, а также по отличительным признакам субъекта.

Убийство, сопряженное с изнасилованием, квалифицируется по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, если оно совершено в процессе изнасилования или после совершения насильственного полового акта, для того, чтобы скрыть преступление и избежать уголовной ответственности. А также совершенное по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений22 Там же. С. 536..

Бородин С.В. по данному поводу отмечал, что «изучение судебной практики показывает, что убийство, сопряженное с изнасилованием, почти всегда является частным случаем убийства потерпевшей, совершенного с целью сокрытия другого преступления. Но оно может быть совершено и с целью облегчения изнасилования, когда потерпевшими при убийстве и при изнасиловании оказываются разные люди»33 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 108.. Следовательно, жертвой могут оказаться и другие лица, которым была причинена смерть в связи с изнасилованием потерпевшей, т.к. из текста закона не вытекает, что жертвой такого убийства может быть только потерпевшая от изнасилования.

В связи с том, что при убийстве по «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ и соответствующей части ст. 131 УК РФ. Смерть потерпевшей при изнасиловании может быть результатом физического насилия, примененного для преодоления или предупреждения сопротивления с ее стороны. При этом вина преступника по отношению к смерти может выражаться и в прямом, и в косвенном умысле или в форме неосторожности11 Андреева Л. А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. Учебное пособие. СПб. 1998. С. 39.. Поэтому необходимо установить, что умысел был на убийство. При неосторожной форме вины причинение смерти потерпевшей, виновный должен нести ответственность по п. «а» ч. 3 ст. 131 УК РФ.

Вопрос по убийству, сопряженному с насильственными действиями сексуального характера разрешается также как и убийство, сопряженное с изнасилованием. Единственное их отличие заключается в формулировке диспозиций, что является изнасилованием, и что является насильственными действиями сексуального характера. Т.о., убийство, сопряженное с насильственными действиями сексуального характера, имеет место, когда оно совершается в процессе мужеложества, лесбиянства или иных действий сексуального характера с применением насилия, угроз его применения. И если при изнасиловании мы говорим о потерпевшей, то при насильственных действиях сексуального характера о потерпевших и женского и мужского пола.

Г). Убийство по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести

Сущность квалифицирующего признака состоит в том, что убийство совершается из неприязни к лицам, которые принадлежат к другой национальности или исповедуют другую религию, либо из кровной мести за какой-либо негативный поступок потерпевшего. Этот пункт объединил в себе сразу несколько мотивов. Три из них основаны на негативной оценке конкретной расы, нации (народа) либо религии.

Ч. 2 ст. 29 Конституции РФ гласит: «не допускаются пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду. Запрещается пропаганда социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства»11 Конституция РФ 1993г. М. 2000. С. 10. . В связи с чем, Красиковым А. Н. высказывается мнение о том, что в п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ усматривается несоответствие формулировки Конституции РФ, т.к. отсутствует убийство на почве социальной вражды или ненависти22 Красиков А. Н. Преступления против права человека на жизнь. Саратов. 1999. С. 113.. Такое указание в п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ действительно отсутствует. Но с другой стороны возникает вопрос: а существуют ли в Российской Федерации убийства на почве социальной вражды или ненависти? Социальная вражда или ненависть, это ничто иное как существование антагонизмов между классами, что характерно для классового общества. В Российской Федерации явного разделения на классы не существует. Кроме того, в уголовном праве существует такое понятие как «криминализация», которая предполагает установление в уголовном законе новых запретов, и осуществляется по правилам. Вновь возникшее деяние должно быть общественно опасным, и не как единичный случай, а как система отношений. Видимо таких случаев убийств на почве социальной вражды или ненависти не было, поэтому они и не введены в состав убийства, предусмотренный п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Убийство на почве национальной или расовой вражды предполагает наличие в качестве мотива нетерпимости к людям другой национальности или расы и

Перерастание ее в межличностные конфликтные отношения. Разрешение такого конфликта путем убийства следует квалифицировать по п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Рассматриваемое убийство может быть совершено и без возникновения конфликтных взаимоотношений между виновным и потерпевшим, в процессе массового столкновения. Убийство на почве религиозной вражды или ненависти, обусловлено неприятием другой религии и непримиримостью к представителям других конфессий.

По направленности умысла и мотиву убийство, предусмотренное п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ отличается от хулиганского мотива. При этом умысел должен быть только прямым на убийство из ненависти или вражды. Способы могут быть различны: от одиночного убийства до геноцида.

Кровная месть как обычай до сих пор сохраняется у некоторых народов России. Необходимо отметить, что убийство из мести, ее называют бытовой местью отнесено к простому убийству, а вот убийство по мотиву кровной мести к обстоятельствам отягчающим ответственность. Связано это с тем, что, как правило, кровная месть сводится к обязанности членов одного рода мстить за обиду, чаще всего в качестве таковой выступает акт возмездия за умышленное или неосторожное лишение родственников виновного, или изнасилование, членам другого рода. Первоначальный конфликт может быть забыт потомками враждующих родов, но обязанность мстить передается из поколения в поколение, порождая новые убийства11 Уголовное право. Особенная часть. // Под ред. Козаченко И.Я. Незнамовой З.А. Новоселова Г.П. М. 1998. С. 67.. Отсюда и вытекает общественная опасность данного вида убийства.

Субъектом рассматриваемого вида убийства может быть только лицо, принадлежащее к той национальной или этнической группе населения, где еще существует обычай кровной мести, при этом необходимо доказать принадлежность виновного к этой группе и существование обычая. Кроме того, мотивом убийства должна быть только кровная месть. Следовательно, это преступление может быть совершено только с прямым умыслом.

Д). Убийство с целью использования органов или тканей потерпевшего

Данный вид убийства в Российском уголовном законодательстве новый. Введение его обусловлено расширением возможностей медицины. В теории уголовного права использование органов или тканей жертвы, как правило, сводится к их трансплантации, которая представляет собой медицинскую операцию по пересадке отдельных органов или тканей от одного человека (донора) другому, нуждающемуся в них11 Ивченко О. Зачем Аборигены съели Кука? // Дрмашний адвокат. 2002. № 10. С. 10.. Следовательно, потерпевшим может быть любое лицо. Этот вид убийства может иметь место как в отношении больного, который находился на лечении в медицинском учреждении, либо в отношении лица, попавшего в автомобильную или иную катастрофу и не способного позаботиться о себе, находящегося в состоянии комы или клинической смерти, а также любое другое лицо22 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 89.. Органы и ткани могут изыматься в любых условиях, т.к. специальных оговорок закон не содержит. Следовательно, субъектами данного преступления могут быть любые физические лица, в том числе медицинские работники.

Убийства совершаются как с целью использования органов и тканей потерпевшего для пересадки нуждающемся лицам, так и для продажи донорского материала заинтересованным лицам и организациям. Соответственно, убийство может совершаться только с прямым умыслом. Для квалификации по п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ не требуется, чтобы виновный обязательно достиг цели использования тканей потерпевшего. Потому как квалифицируется убийство с целью использования органов, тканей потерпевшего, а не непосредственное использование их. В данном случае возникает вопрос по поводу квалификации, когда виновным было совершено убийство с целью использования тканей и органов потерпевшего для продажи. В уголовно-правовой доктрине рекомендовано квалифицировать пункт «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ в совокупности с п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, т.е. «из корыстных побуждений»33 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 90.. Постановление Пленума ВС РФ №1 от 27.01.1999г. никаких разъяснений, относительно этого преступления, не дало. Однако из смысла постановления выходит, что если присутствует корыстный мотив, то действия в сочетании с другим мотивом квалифицировать нельзя, то же самое касается хулиганских побуждений, сокрытия или облегчения совершения другого преступления. В свою очередь, С. В. Бородин отмечал, что «лицо, совершая преступления, всегда подчиняет свое поведение какому-либо одному мотиву, который и определяет смысл и содержание, как цели, так и совершенных действий»11 Бородин С. В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977. С. 81.. Поэтому убийство нельзя признавать одновременно совершенным по разным мотивам.

Кроме того, непонятно почему в доктрине уголовного права «цель использования» сводят только к трансплантации? Думается, что если бы законодатель имел ввиду только эти частные случаи, в диспозиции так и было бы указано «убийство с целью трансплантации органов и тканей потерпевшего». И разве продажа органов или тканей не может выступать в качестве цели использования? Представляется, что и продажа в данном случае будет являться использованием, как, к примеру, коллекционирование органов и тканей, их поедание и т.д. Следовательно, при продаже органов и тканей потерпевшего достаточно квалификации действий по п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ, т.к. полностью охватывается диспозицией указанного пункта.

§ 4. Отягчающие обстоятельства, характеризующие субъект преступления

А). Убийство, совершенное неоднократно

В п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ законодателем употреблено слово «неоднократно», что означает ни один раз. Следовательно, данный вид убийства предполагает, что виновный умышленно лишает жизни человека не в первый раз. Это характеризует виновного как субъекта, и повышает общественную опасность этого вида убийства. Понятие неоднократности убийства, употребляемое в п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ базируется на ст. 16 УК РФ, которая определяет два вида неоднократности:

неоднократностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи;

неоднократность преступлений наличествует, если лицо ранее совершившее преступление не было освобождено от уголовной ответственности в установленном законом порядке или судимость была не снята и не погашена11 УК РФ. М. 2000. С. 7..

Постановление Пленума ВС РФ № 1 от 27.01.1999г. «О судебной практике по делам об умышленных убийствах» прокомментировало пункт «н» следующим образом: «в соответствии со ст. 16 УК РФ, определяющей понятие неоднократности преступлений, по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ квалифицируются действия виновного, совершившего два и более убийства при отсутствии единого умысла на их совершение и, как правило, в разное время»22 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.. Следовательно, под «неоднократным» признается убийство совершенное два и более раза. При этом при квалификации не имеет значения, был ли виновный осужден за первое преступление, и главным определяющим должен быть факт того, что убийства совершались по вновь возникшему умыслу, как одновременно, так и разновременно, что следует из смысла п. 14 постановления Пленума ВС РФ. В этом умышленное убийство, совершенное неоднократно отличается от убийства двух или более лиц. Так, Курганским областным судом Белозерцев осужден по п.п. «а», «в», «д», «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ за убийство Медведева и Медведевой. Коллегия, изменяя приговор по делу, указала, что неприязненные отношения возникли у Белозерцева с Медведевым, и умысел виновного был направлен на убийство одного конкретного лица Медведева. После совершения этого убийства, преследуя цель его сокрытия, Белозерцев убил Медведеву, т.е. его действия не охватывались единством умысла на убийство двух лиц. Поэтому в этой части они переквалифицированы на п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ33 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 11. С. 19..

Из анализа ч. 1 ст. 16 УК РФ и постановления Пленума ВС РФ от 27.01.1999г. следует, что неоднократность с вновь совершенным убийством могут образовывать прежде совершенные убийства, предусмотренные частями 1 и 2 ст. 105 УК РФ. Привилегированные убийства неоднократность по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ не образуют. Кроме того, вышеуказанным постановлением разъяснено, что «убийство признается совершенным неоднократно, если ему предшествовало совершение преступлений, предусмотренных ст. 105 УК РФ и (или) ст. ст. 102, 103 УК РСФСР. По смыслу закона основанием для квалификации действий виновного по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ является также совершение им ранее преступлений, предусмотренных ст. ст. 277, 295, 317, 357 УК РФ и (или) ст. ст. 66, 67, 191-2, п. «в» ст. 240 УК РСФСР»11 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 536.. Квалификация по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ, если ранее были совершены преступления по ст. 102 и 103 не вызывает сомнение, т.к. предусматривали ответственность по УК РСФСР за квалифицированное и простое убийства. А вот, что касается ст. ст. 277 УК РФ и других перечисленных, здесь возникают вопросы.

Как уже было замечено, вопросам неоднократности посвящена ст. 16 УК РФ, где в части 1 указано, «что неоднократностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи настоящего Кодекса»22 УК РФ. М. 2000. С. 7.. К чему и относится ст. 105 УК РФ. «Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями, может признаваться неоднократным в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса»33 Там же. С. 7.. В п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ предусмотрено лишь убийство, совершенное неоднократно, перечень статей особенной части, которые могли бы образовать неоднократность со ст. 105 УК РФ, законодателем не приведен. Как, к примеру, это сделал законодатель в примечании № 3 к ст. 158 УК РФ. Следовательно, ст. ст. 277, 295, 317, 357 УК РФ и (или) ст. ст. 66, 67, 191-2, п. «в» ст. 240 УК РСФСР не могут образовывать неоднократность по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Здесь уместен также аргумент Красикова А.Н., который утверждал, что « в п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ речь идет об ответственности за убийство, совершенное неоднократно, как умышленное причинение смерти другому. Указанные преступления против жизни являются преступлениями против личности. Следовательно, все другие посягательства на жизнь человека, когда причинение потерпевшему смерти является необходимым элементом объективной стороны другого состава (в двухобъектных составах) являются преступлениями против другой системы социальных ценностей»11 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999. С. 91., и не могут образовывать неоднократность, предусмотренную п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

В постановлении Пленума ВС РФ от 27.01.1999г. также указано, что содеянное не может квалифицироваться по п. «н», если судимость за ранее совершенное умышленное причинение смерти другому человеку была погашена или снята, а также в случае освобождения судом лица от уголовной ответственности за ранее совершенное убийство в связи с истечением сроков давности22 Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999. С. 537.. Следовательно, если виновный был осужден за ранее совершенное преступление, то в момент привлечения его к уголовной ответственности за второе преступление должна сохраняться судимость за первое убийство. В противном случае неоднократность исключается. Данное положение не противоречит ст. 16 УК РФ. Кроме того, ели виновный не был осужден за ранее совершенное преступление необходимо выяснять, не истекли ли сроки давности уголовного преследования за ранее совершенное преступление. И в том, и другом случае сложность составляют подсчет сроков. Так, Московским городским судом М. осужден по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ. При квалификации его действий как убийства, совершенного неоднократно, суд исходил из наличия неснятой судимости за покушение на умышленное убийство по приговору от 03.02.1986г. Это преступление в соответствии со ст. 7-1 УК РСФСР являлось тяжким, и в силу п. «г» ч. 2 ст. 86 УК РФ судимость погашается по истечении шести лет с момента отбытия наказания (т.е. 03.02.1999г.) на момент совершения убийства (07.06.1999г.) судимость была погашена, в связи с чем, кассационная инстанция действия осужденного переквалифицировала на ч. 1 ст. 105 УК РФ33 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 7. С. 26-27..

Коль скоро, под неоднократностью убийства понимается совершение двух и более убийств, за которые лицо, могло, было быть осуждено либо не осуждено, совершенное по вновь возникшему умыслу, как одновременно, так и разновременно, то в соответствии с ч. 3 ст. 16 УК РФ, когда неоднократность преступлений предусмотрена настоящим Кодексом в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи настоящего Кодекса, предусматривающей наказание за неоднократность преступлений11 УК РФ. 2000. С. 7.. Следовательно, совокупность здесь не применяется. Так, в Обзоре судебной практики ВС РФ за второй кварта 2000г. указано, что «в соответствии с законом, если виновный в разное время совершил два убийства, за первое из которых он не был судим, содеянное в целом должно квалифицироваться по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а квалификация его действий еще по ч. 1 ст. 105 УК РФ излишняя22 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 1. С. 10..

Т.о., неоднократным признается убийство, совершенное два и более раза, по преступлениям предусмотренным частями 1 и (или) 2 ст. 105 УК РФ и (или ст. ст. 102, 103 УК РСФСР, независимо от того был виновный осужден за первое преступление или нет. Совершенные по вновь возникшему умыслу, одновременно или разновременно. При сохранении сроков давности, а также когда судимость не снята и не погашена в установленные законом сроки.

Заключение

Поставленные на разрешение в настоящей работе вопросы, позволяют сделать следующие выводы.

Анализ истории развития российского законодательства показывает, что жизнь человека всегда находилась под охраной государства и реализовывалась посредством издаваемых законов. Опыт прошлого позволил при реформировании уголовного законодательства усовершенствовать статьи об ответственности за данный вид преступления. Институт квалифицированных признаков убийства стал более совершенным.

Под убийством следует понимать умышленное противоправное лишение жизни другого человека в результате причинения ему смерти, где право человека на жизнь является непосредственным объектом преступления. Жизнь рассматривается не с точки зрения биологического продукта, а как естественное право, охраняемое позитивным законом.

Для правильного применения закона в соответствии с его назначением и точным смыслом необходим единый подход к применению квалифицирующих признаков состава убийства со стороны уголовно-правовой науки и практики. Основная роль в выполнении этих задач принадлежит Верховному Суду, который собирает и изучает информацию о практике применения уголовного закона. В некоторых случаях требуются разъяснения законодателя.

Правильность применения квалифицирующих признаков зависит от конкретной ситуации, которую следует рассматривать при совокупности объективных и субъективных признаков, характеризующих с разных сторон одно и то же социальное явление-преступление.

Перечисленные обстоятельства помогут оградить практическую деятельность от ошибок в квалификации, а также решить вопрос о назначении виновному справедливого наказания.

Список используемой литературы

Конституция РФ от 12.12.1993 г. М. 2000.

УК РСФСР. М. 1993.

УК РФ. Официальный текст по состоянию на 15.11.2000. М. 2000.

Комментарий к УК РФ. //Под ред. Ю.И. Скуратова, В.М. Лебедева. М. 2001.

Указ Президиума Верховного Совета СССР «Об усилении уголовной ответственности за умышленное убийство». // Ведомости Верховного Совета СССР. 1954. № 11.

Приказ Минздрава РФ № 318. Постановление Госкомитета РФ № 190 от 04.12.1992. «О переходе на рекомендованные всемирной организации здравоохранения критерии живорождения и мертворождения». // Информационная система «Консультант плюс».

Инструкция «Об определении критериев живорождения, мертворождения, перенатального периода». //нформационная система «Консультант плюс».

Постановление № 1 Пленума Верховного суда РФ от 27.01.1999. «Об судебной практике по делам об убийстве. //Постановления Пленумов Верховных судов по уголовным делам. М. 1999.

Азаркин И.М. История юридической мысли России. Курс лекций. М. 1999.

Андреева Л.А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. Учебное пособие. СПб. 1998.

Безуглов А.А. Человек и закон. Об ответственности против жизни и здоровья личности. М. 1974.

Библия. СПб. 1991.

Большая Советская энциклопедия. М. 1986.

Бородин С.В. Квалификация убийства по действующему законодательству. М. 1966.

Бородин С.В. Квалификация преступлений против жизни. М. 1977.

Бородин С.В. Ответственность за убийство: квалификация и наказание по российскому праву. М. 1994.

Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. Р/Д. 1995.

Володин Д., Попов А. Сон и сильная степень опьянения как обстоятельства, свидетельствующие о беспомощном состоянии потерпевшего. //Уголовное право. 2002. № 3.

Галиакбаров Р. Как квалифицировать убийства и изнасилования, совершенные групповым способом. //Российская юстиция. 2000. № 10.

Гаухман Л.Д. Борьба с насильственными посягательствами. М. 1969.

Гитин В., Хигир Б. Анатомия криминала. Убийство. Изнасилование: Социология. Психология. Хиромантия. Астрология. Харьков. 1996.

Дементьев С. Понятия беспомощного и бессознательного состояния. //Российская юстиция. 1999. № 1.

Иванова В.В. Преступное насилие. Учебное пособие. Н. Новгород. 2002.

Ивченко О. «Зачем Аборигены съели Кука?» (Толкование признака-убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего). //Домашний адвокат. 2002. № 10.

Исаев И.А. История государства и права России. Учебник. М. 2000.

Казанский П.Е. Власть Всероссийского Императора. М. 1999.

Козаченко И.Я. Санкции за преступления против жизни и здоровья: обусловленность, структура, функции, виды. Томск. 1987.

Константинов Л. Влияние жестокости преступного поведения на квалификацию убийства. //Законность. 2001. № 9.

Конышева Л. Понятие психически беспомощного состояния жертвы преступления. //Российская юстиция. 1999. № 4.

Коробеев А. Простое убийство и сложности его квалификации. // Уголовное право. 2001. № 2.

Красиков А.Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов. 1999.

Красиков А.Н. Преступления против личности. Саратов. 1999.

Красиков А.Н. Преступления против права человека на жизнь. Саратов. 1999.

Кудрявцев С.В. Конфликт и насильственное преступление. М. 1991.

Курс советского уголовного права. Т. 2. М. 1970.

Маньков А.Г. Уложение 1649 г.-кодекс феодального права России. Л. 1980.

Марогулова И. Некоторые вопросы квалификации убийства. //Журнал Российского права. 2001. № 2.

Маукевич И. Уголовно-правовой анализ убийств по найму. //Уголовное право. 2001. № 2.

Меркушов А.Е. О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 105 УК РФ. //БВС. 1999. № 6.

Насильственная преступность. //Под ред. В.Н. Кудрявцева, А.В. Наумова. М. 1997.

Никифоров А.О. Ответственность за убийство в современном уголовном праве. М. 2001.

Никифоров А.С. Квалифицированное убийство в современном Европейском континентальном и англо-американском уголовном праве. //Журнал Российского права. 2001. № 5.

Общая характеристика судимости в России в 2001 г. //Российская юстиция. 2002. № 9.

Побегайло Э.Ф. Умышленные убийства и борьба с ними. Уголовно правовое и криминалистическое исследование. Воронеж. 1965.

Попов А. Квалификация убийства, совершенного неоднократно. //Российская юстиция. 2002. № 5.

Попов А. Беспомощное состояние потерпевшего должен осознавать убийца, а не потерпевший. //Российская юстиция. 2002. № 11.

Рогов В.А. Уголовное наказание и репрессии в России (сер. 15-сер. 17 в.в.). М. 1992.

Сарыев Б.С. Ответственность за преступления против жизни и здоровья. //Под ред. Б.А. Куринова. Ашхабад. 1973.

Судебная статистика за первое полугодие 2002 г. //Российская юстиция. 2003. № 1.

Тер-Акопов А., Толкоченко А. Библейские заповеди: христианство как метаправо современных правовых систем. //Российская юстиция. 2002. № 5.

Ткаченко В. Толкование закона по делам об убийствах. //Законность. 2000. № 9.

Тяжкие и особо тяжкие преступления квалификация и расследование. Руководство для следователей. //Под ред. С.Г. Кехлерова, С.П. Щерба. М. 2001.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Здравомыслова Б.Ф. М. 1996.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Здравомыслова Б.Ф. М. 1999.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Козаченко З.А., Незнамовой З.А., Новоселова Г.П. М. 1998.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Красикова А.Н., Разгильдиева Б.Т. Саратов. 1999.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Кудрявцева В.Н., Наумова А.В. М. 1999.

Уголовное право. Учебник. //Под ред. Прохорова Л.А., Прохоровой М.Л. М. 1999.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник. //Под ред. Рарога А. М.М. 1997.

Энциклопедия книжного клуба «XXI век». Т. 7. М. 2001.

Юшков С.В. Русская правда: Происхождение, источники, ее значение. М. 1950.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 5.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 12.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. № 11.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 9.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 10.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 11.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 1.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 2.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 1.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 6.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 7.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 8.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 4.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 8.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 9.

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 11.