Курсовая: Договор займа, кредитный договор

проценты, за исключением случаев, установленных федеральным законом или

договором. Обычно в кредитные договоры банки включают условие о правомерности

одностороннего изменения кредитных процентов в случае изменения ставки

рефинансирования ЦБ России или в иных ситуациях. В силу прямого распространения

на кредит норм о займе вполне допустима такая ситуация, когда при возникновении

спора о процентах по конкретному договору суд может определить их в

соответствии с п. 1 ст. 809 ГК по существующей у кредитора ставке банковского

процента или ставке рефинансирования. Порядок уплаты процентов (годовые,

ежемесячные и пр.) зависит от срока договора и фиксируется в нём.

[8]

Большое число споров с участием банков связано с кредитными правоотношениями.

Предъявляя требование о взыскании задолженности по кредитному договору, банк

обязан доказать факт выдачи кредита. При этом выписки из лицевого (ссудного)

счета не могут служить доказательством этого, если отсутствуют выписки из

расчетного счета, либо оплаченные платежные документы заемщика, либо иные

доказательства исполнения банком обязанности по передаче денежных средств в

распоряжение заемщика.

Определенную сложность в исследовании вызывают ситуации, когда банк в

соответствии с кредитным договором неоднократно предоставлял заемщику

кредиты, а погашение долга и процентов по ним надлежащим образом не

оформлялось.

Так, в рамках одного из дел суд взыскал основной долг и проценты с заемщика

по кредитному договору. Апелляционная инстанция, установив, что было выдано

несколько кредитов и при погашении заемщиком и банком направленность платежей

не обозначалась, то есть относимость платежей к тому или иному договору

установить невозможно, в иске отказала, посчитав при таких обстоятельствах

требования банка недоказанными. Кассационная же инстанция, отменив оба

судебных акта и направив дело на новое рассмотрение, предложила суду

исследовать обстоятельства выдачи и погашения всех кредитов, выданных банком

данному заемщику.

Обоснованность такой позиции кассационной инстанции подтверждается примером из

надзорной практики по аналогичной правовой ситуации - когда выдавалось

несколько кредитов и заемщику открывались разные счета, в том числе сочетающие

в себе функции простого ссудного и расчетного счетов. Постановлением Президиума

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по этому делу от 30.11.99 N

7462/98 отменены судебные акты трех нижестоящих инстанций, в числе которых

решение об отказе в иске, мотивированное невозможностью установить, по какому

кредитному договору производилась выдача кредита, и дано указание при новом

рассмотрении дела исследовать все платежные документы по расчетам между банком

и заемщиком.[9]

Стороны кредитного договора чётко определены в законе. Это банк или иная

кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Банка России на все

или отдельные банковские операции, а заёмщик, получающий денежные

средства для предпринимательских или потребительских целей.

Для характеристики кредитного договора существенным является вопрос о том,

насколько юридически связаны, с од­ной стороны, кредитор своим обязательством

предоставить кредит, а с другой стороны, заемщик своим обязательством принять

предоставленное кредитором. Обязанность предоста­вить кредит подлежит

исполнению кредитором на условиях, предусмотренных договором, и в случае

нарушения этой обя­занности он несет перед должником ответственность,

установ­ленную законом и договором. Отказ кредитора от исполне­ния этой

обязанности допускается, однако, при наличии обсто­ятельств, очевидно

свидетельствующих о том, что предостав­ленная заемщику сумма не будет

возвращена в срок (п. 1 ст. 821). К таким обстоятельствам можно отнести,

например, наличие у заемщика неудовлетворительной структуры платежного

баланса (неплатежеспособность). Основанием для отка­за от дальнейшего

кредитования заемщика является и нару­шение последним предусмотренной

договором обязанности це­левого использования кредита (п. 3 ст. 821).

Очевидно, что отказ кредитора от предоставления креди­та либо расторжение

договора до такого предоставления воз­можны также при наличии соответствующих

обстоятельств, предусмотренных общими положениями ГК об обязательствах (ст.

328, 405, 450).

В отличие от кредитора заемщик менее жестко связан своими обязанностями,

возникающими из кредитного догово­ра, до получения суммы займа. По общему

правилу заемщик вправе отказаться от получения кредита, предварительно

уве­домив об этом кредитора до установленного договором срока предоставления

кредита (п. 2 ст.821), Из этого правила зако­ном, иными правовыми актами или

договором могут быть сде­ланы исключения. В настоящее время отсутствует

какое-либо законодательство, кроме ГК, о кредитных договорах. Поэтому

основная роль в установлении специальных условий получе­ния кредита заемщиком

принадлежит договору. При этом в ка­честве одного из вариантов решения

вопроса в конкретных договорах могут служить правила, предусмотренные в

статье 763 Модели части второй Гражданского кодекса, принятого

Межпарламентской Ассамблеей государств-участников Содру­жества Независимых

Государство в качестве рекомендатель­ного акта для СНГ.

При заключении кредитного договора заёмщик вправе потребовать от кредитора

предоставить лицензию на осуществление банковских операций, информацию о

своей деятельности и аудиторское заключение за предыдущий год, а также

ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

Предмет договора – денежные средства – денежные средства (национальная

или иностранная валюта), но не иные вещи, определяемые родовыми признаками.

Анализ судебной практики не дает однозначного ответа на вопрос, что

подразумевается под предметом договора - обязательство банка по передаче

денежных средств и заемщика по их возврату или сами денежные средства. Но, во

всяком случае, в договоре обязательно должно быть указано, какая сумма

денежных средств выдается. Вообще с указанием условий договора проблем обычно

не возникает, и признание кредитного договора незаключенным в практике не

встречается.

Ранее обычно подчёркивался целевой характер кредитного договора, не вполне

точно именовавшегося на финансовом языке «договором банковской ссуды». В

таком случае банк приобретает ранее названные контрольные функции, а при

нецелевом использовании кредита вправе также отказаться от дальнейшего

кредитования заёмщика (ст. 812 ГК). Ныне теоретически вполне возможна выдача

кредита без указания цели – просто для коммерческой или иной деятельности.

Также допустима выдача кредитов без обеспечения (бланковых), под «доброе имя»

или «честное слово» должника. Так, в ст. 33 Закона о банках говорится, что

кредит может, но отнюдь не должен иметь обеспечение. Понятно, что нецелевые и

необеспеченные кредиты являются высокорискованными, ухудшают нормативы

деятельности кредитных организаций и носят исключительный характер.

Итак, кредитный договор может быть заключен с условием использования

предоставленного заемщику кредита на определенную цель, хотя это и является

неотъемлемой частью любого кредитного договора, как это имело место в

договорах банковской ссуды в советский период. Наоборот, такие виды кредита,

как персональный кредит, свободны от подобного условия в своем содержании.

Важное экономическое значение кредита в том и состоит, что заемщик становится

собственником переданных ему денежных средств и вправе по собственному

усмотрению реализовать принадлежащее ему правомочие - самостоятельно ими

распоряжаться и использовать по своему усмотрению. Поэтому сегодня было бы

правильнее говорить о принципе целевого использования не как об основном

принципе кредитования, а как о принципе кредитования объектов, весьма

естественном в условиях административно - командной экономики, но имеющем

исключительный характер в рамках рыночной экономики.

В юридической литературе цель в праве обычно определяют как идеальный внутренний

мотив юридически значимых действий. При этом применительно к договорным

обязательствам выделяют цель договора, под которой понимается та основная цель,

для достижения чего заключается данный договор, а не конкретный результат,

который вытекает из волеизъявления сторон. Указанная цель, для достижения

которой договор служит средством, является его материальным основанием. Поэтому

бесцельных договоров не бывает: каждый из них имеет определенную цель, которая

"в общем виде представляет собой сумму интересов контрагентов"

[10] и оказывает, в частности, свое влияние на конструирование того или

иного договора в качестве реального или консенсуального.

Наиболее типичной, непосредственной целью, основанием (causa) кредитного

договора как обязательства в целом, на мой взгляд, является предоставление

денежного капитала для временного использования. Если кредитор не исполнил

обязательства по предоставлению кредита и указанная цель не достигнута, он не

может требовать возврата суммы, которой никогда не предоставлял. Иными

словами, безвалютный кредит фактически приводит к тем же последствиям, что и

безденежный заем. И хотя кредитный договор считается заключенным, кредитор

лишен правового основания требовать возврата кредита. Поэтому данная типичная

цель договора презюмируется в каждом кредитном договоре.

Но так как типичной целью кредитного договора является возмездное

предоставление денежного капитала на время, то, следовательно, введение

(дополнительной) цели использования кредита в содержание договора явно

выходит за эти рамки, поскольку это ограничивает возможности для потребления

полученных средств. Оно противоречит изначальным интересам заемщика, который

все-таки предпочел бы распоряжаться ими свободно. Содержащаяся в договоре

дополнительная цель не упраздняет непосредственной его цели: кредитор в

равной мере обязан предоставить свое исполнение. В договоре целевого кредита

эти две цели сосуществуют.

Поэтому необходимо отличать общую цель, предполагаемую законом во всяком

кредитном договоре (causa), и цель использования кредита, оказывающую влияние

на определение юридической судьбы кредитного договора только в случае

специального соглашения сторон и потому обязательную только для них.

Характерный признак обычного кредитного договора, не обремененного условием о

цели использования заемного капитала, заключается в том, что заемщик (по

меньшей мере - с точки зрения кредитора) обладает полной свободой распоряжения

переданными ему средствами. Такая свобода ограничена лишь общими рамками

соблюдения правовых актов (например, кредит не может быть использован для

формирования уставного капитала кредитной организации)

[11] или прав и законных интересов других лиц.

Приобретая же право распоряжения заемным капиталом по целевым кредитным

договорам, заемщик подвергается дополнительным ограничениям в его

использовании. В этом случае он вправе использовать средства в своих

собственных экономических интересах, но не на любые цели, а только на те из

них, которые поддерживает кредитор и которые получили свое закрепление в

кредитном договоре.

Однако целевое использование кредита не всегда вводится в содержание договора

в интересах кредитора. Заинтересованными в нем могут быть также третьи лица,

в том числе государство, - в случае кредитования за счет средств бюджета. В

связи с этим возникает вопрос, может ли контроль за целевым использованием

кредита быть признан обязанностью банка.

Правоприменительной практике известен следующий случай. На основании

постановления Правительства РФ банк заключает три договора с территориальным

управлением Центробанка, в которых указаны конкретные заемщики по льготным

кредитам и суммы кредитования. Во исполнение их банк, в свою очередь,

заключает кредитные договоры с заемщиками и выдает им льготные целевые

кредиты на закупку и закладку картофеля, в связи с чем получает возмещение

средств за счет бюджета. Позже в ходе проверки целевого использования

льготных кредитов Управление федерального казначейства выявляет, что льготные

кредиты выданы с нарушением одного из постановлений Правительства, поскольку

заемщики не имели контрактов на обязательную поставку картофеля в

государственные ресурсы, и выносит предписание о взыскании с истца суммы

возмещения и штрафа.

При рассмотрении этого спора суд признал, что, осуществляя льготное

кредитование на основании кредитных договоров с территориальным управлением

Центробанка, кредитор фактически выполнял указание Центробанка. Приняв на

себя обязательства о льготном кредитовании, он не вправе был в одностороннем

порядке отказаться от исполнения этих обязательств и не выдать льготные

кредиты. При таких условиях банк не может нести ответственность за нецелевое

использование бюджетных средств.

2.2. Форма, содержание и ответственность.

Кредитный договор, под страхом его абсолютной недействительности (ничтожности),

должен быть заключён в письменной форме (ст. 820 ГК). Обычно кредитные

организации используют разработанные ими проформы таких договоров, внести

изменения в которые весьма непросто. Иногда такие формуляры или стандартные

бланки договора приобретают для заёмщика характер договора присоединения. В

этом случае должны применяться правила ст. 428 ГК. Кроме того, при открытии так

называемой кредитной линии, создающей обязанность банка предоставить заёмщику

суммы кредита частями в рамках оговоренного лимита, оформляются срочные

обязательства, которые фиксируют долговые границы по отдельной порции займа.

Чаще всего кредитный договор заключают путём составления одного документа,

подписанного сторонами. Федеральным законом, иными правовыми актами либо

соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования к форме

кредитного договора. Если иное не оговорено законом, соглашением сторон,

иными правовыми актами, письменная форма считается соблюдённой при условии,

что он был заключён путём обмена документами (ст. 160, 434 ГК).

Содержание кредитного договора в целом совпадает с содержанием договора займа.

В кредитном договоре определяются:

- объекты кредитования;

- срок и размер кредита;

- порядок выдачи и погашения кредита;

- процентная ставка и условия её регуляции;

- обязательства заёмщика по предоставлению обеспечения;

- право проверки обеспеченности и целевого использования

кредита, предоставляемое кредитору заёмщиком;

- процедура реализации обеспечения (например, залог);

- перечень документации и сроки предоставления её

заёмщиком кредитору;

- взаимные обязательства и ответственность сторон;

- санкции;

- иные условия.

Как правило, параллельно оформляется срочное обязательство, и если требуется,

составляется график платежей. Датой начала действия договора является дата

получения денег заёмщиком. Срок возврата кредита чаще всего устанавливается в

договоре либо в срочном обязательстве. Факт погашения кредита – дата списания

денег со счёта заёмщика или если стороны не оговорили точно, что исполнением

обязательства заёмщиком возвратить сумму, полученную по кредитному договору,

считается дата зачисления денег на счёт кредитора.

[12]

Особенностью кредитного договора является возможность одностороннего

расторжения договора кредитором или заёмщиком. Право кредитора на его

одностороннее расторжение вытекает из оговорки о неизменности обстоятельств,

послуживших основанием для заключения договора (так называемая clausula

rebus sic stantibus). В частности, кредитор вправе отказаться от

предоставления заёмщику кредита полностью или частично при наличии

обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная

заёмщику сумма не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821 ГК). К числу таких

обстоятельств в первую очередь относятся экономические и правовые факторы,

подрывающие веру в кредитоспособность заёмщика (несостоятельность должника,

привлечение его к ответственности и т.п.).

В свою очередь, заёмщик вправе отказаться от получения всего или части

кредита без какой – либо аргументации, просто в связи с отпадением

надобности. Об этом он должен уведомить кредитора до установленного срока

предоставления кредита, если иное не установлено законодательством или

договором. В договоре может быть предусмотрена ответственность за отказ от

получения кредита заёмщиком или возможность отказа может быть вообще

исключена.

Срок является существенным условием кредитного договора. Последний не

заключается на условиях «до востребования», как обычный заём, но, будучи

возмездным видом займа, может быть досрочно исполнен лишь с согласия кредитора.

Срок возврата кредита определяется сторонами самостоятельно. Обычно он

определяется календарной датой или истечением определенного периода времени.

При этом вопрос о том, является ли условие о нем существенным условием в силу

указания закона, остается дискуссионным. Как известно, ст. 30 Федерального

закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"

предписывает указывать в договоре среди прочих его условий сроки выполнения

банковских услуг. Тем не менее в силу приоритета ГК РФ перед положениями иных

законов, регулирующими гражданские правоотношения, условие о сроке возврата

не является существенным. Оно определимо, и если срок возврата кредитным

договором не установлен, то, как и в договоре займа, он может быть определен

на основании положений ГК РФ.

В любом случае срок возврата кредита может определяться кредитором

произвольно только в тех исключительных случаях, которые устанавливаются

соглашением сторон. Речь может идти, в частности, о предоставлении кредита

"до востребования". В банковской практике такой кредит больше известен под

названием онкольной ссуды.

Для кредитора в кредитном договоре было бы неразумно ожидать, что заемщик в

любой момент располагает суммой, достаточной для погашения долга. Более того,

при определенных обстоятельствах такие действия могут свидетельствовать о

недобросовестности со стороны банка.

В этом отношении интерес представляет иллюстрация к ст. 1.7 Принципов

международных коммерческих договоров УНИДРУА, согласно которой стороны должны

действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли

добросовестностью и честной деловой практикой.

Поэтому российское законодательство исходит из того, что в случаях, когда

срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования,

сумма кредита должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления

кредитором требования об этом (п. 1 ст. 810 ГК РФ). При этом банк свободен в

своем праве потребовать возврата как всей суммы кредита сразу, так и его

части. Одновременно он не вправе отказать заемщику, если тот потерял интерес

к кредиту и предлагает исполнение в размере всей суммы долга.

Сумма кредита как разновидности займа, предоставленного под проценты, может

быть досрочно возвращена с согласия кредитора (п. 2 ст. 810 ГК РФ).

По общему правилу банк не обязан давать такого согласия. Ведь в отличие от

договора беспроцентного займа, где займодавец не имеет интереса в передаче

займа, в кредитном договоре складывается иная ситуация. Предоставляя кредит,

банк рассчитывает на получение заранее определенной прибыли в виде процентов.

Он заинтересован в том, чтобы кредит был возвращен своевременно, т.е. не

только не позже, но и не раньше срока возврата, предусмотренного договором.

Размер процентов, выплачиваемых банку, определяется с учетом двух

обстоятельств: основания для досрочного возврата кредита и акцессорного

характера процентного обязательства.

Если причиной досрочного возврата кредита послужило нарушение договора

заемщиком, проценты по требованию кредитора могут быть взысканы до дня, когда

сумма кредита должна быть возвращена по условиям договора. В этом случае

проценты в части, причитающейся кредитору за период между фактическим и

первоначально оговоренным сроками возврата, обременяют неисправного заемщика

в качестве санкции за допущенное нарушение.

Если же досрочный возврат кредита осуществляется по инициативе заемщика и не

связан с нарушением им своих обязательств по договору, исходить следует из

того, что обязательство по выплате процентов имеет акцессорный характер по

отношению к обязательству по возврату кредита. С прекращением обязательства

по возврату основной суммы долга у кредитора более нет правовых оснований

продолжать требовать от заемщика уплаты процентов. Поэтому, если кредитор

дает свое согласие на досрочный возврат кредита, в таком волеизъявлении

одновременно следует видеть его согласие на получение процентов, начисленных

на день возврата. Иначе имело бы место неосновательное обогащение кредитора.

В зависимости от продолжительности срока договора и его цели кредиты принято

делить на краткосрочные (до одного года) и долгосрочные (более года).

Ответственность по кредитному договору может быть возложена и на

заёмщика, и на кредитора. Заёмщик отвечает по правилам ст. 811 ГК, если иное не

установлено законодательством или кредитным договором. Его ответственность

состоит в дополнительном денежном обременении, связанном с уплатой повышенных

процентов по просроченному кредиту. Размер процентов определяется в

соответствии со ст. 395 ГК и обычно увеличивается в договоре до тех пределов,

которые обусловлены интересами банка. Кроме того, особая ответственность в

договоре может быть предусмотрена за нецелевое использование полученных средств

либо за снижение (утрату) ценности обеспечения кредита. Банки как кредиторы

наиболее часто принимают разнообразные меры по обеспечению исполнения

обязательств заемщиков. Наиболее распространенным способом обеспечения является

залог.

Обращение взыскания на заложенное имущество является правом, а не

обязанностью банка.

Однако в одном случае кассационная инстанция обратила внимание суда на

следующие обстоятельства. Сбербанк России обратился с иском о взыскании

задолженности к Управлению федеральной почтовой связи по Ростовской области.

В своем постановлении кассационная инстанция указала, что ответчик -

государственное учреждение - ограничен в выборе источников финансирования и

материалами дела доказано, что он не имел возможности погасить кредит, в

связи с чем обращался к кредитору с просьбой принять меры к обращению

взыскания на имущество. Поэтому суду надлежит выяснить, не является ли

неиспользование такой возможности злоупотреблением правом со стороны

кредитора.

Другим способом обеспечения обязательства заемщика является поручительство. В

другом случае кассационная инстанция высказалась по поводу договора

поручительства, которым обеспечивалось обязательство по кредиту, выданному в

валюте. Поддержав вывод апелляционной инстанции о недействительности

поручительства на основании статьи 183 ГК РФ (ввиду отсутствия у лица,

подписавшего его, права действовать от имени поручителя), кассационная

инстанция также указала, что организация - поручитель, кроме того, не имела

валютного счета, следовательно, не имела права приобретать и перечислять

денежные средства в иностранной валюте, то есть не имела реальной возможности

исполнить обязательство по возврату кредита в иностранной валюте. В связи с

этим договор поручительства в силу статьи 170 ГК РФ является недействительной

(мнимой) сделкой, поскольку был заключен лишь для вида, без намерения создать

правовые последствия.

В рамках другого дела решением суда по иску банка были расторгнуты кредитные

договоры и на заемщика была возложена обязанность передать комплекс зданий и

сооружений и оборудование, являвшиеся предметом залога в обеспечение

исполнения обязательств заемщика. В апелляционной инстанции решение не

обжаловалось. Кассационная инстанция отменила решение и направила дело на

новое рассмотрение, указав в постановлении следующее.

Предметом иска первоначально были денежные суммы - задолженность по кредиту,

проценты и неустойка. В процессе рассмотрения спора предмет иска был изменен

- банк просил обязать должника передать ему недвижимое имущество, заложенное

в обеспечение обязательств заемщика по кредитному договору, однако договор о

залоге признан недействительной (ничтожной) сделкой решением суда по другому

делу, оставленным без изменения апелляционной инстанцией.

При расторжении кредитного договора на основании статьи 453 ГК РФ кредитор

вправе требовать от должника возврата суммы кредита, процентов за пользование

кредитом и применения к нему мер ответственности, установленных

законодательством или договором. По кредитному договору отношения сторон

носят денежный характер, и у кредитора отсутствует право требовать от

заемщика передачи какого-либо имущества.

Нарушение права кредитора на возврат кредита и уплату процентов является

единственным и достаточным условием ответственности. Невозможность исполнения

данных обязанностей заемщика как денежных обязательств в смысле ст. 416 ГК РФ

не предусмотрена.

Отсутствие у должника необходимых денежных средств прямо отнесено к

обстоятельствам, которые не могут быть признаны непреодолимой силой и,

следовательно, основанием для освобождения его от ответственности за

нарушение обязательства по п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Формами ответственности заемщика перед кредитором в случае нарушения

обязательств по возврату кредита и выплате процентов являются возмещение

убытков, взыскание договорной неустойки и взимание процентов годовых, включая

повышенные проценты за пользование заемными средствами.

По умолчанию в договоре о штрафном характере неустойки, позволяющем

взыскивать и неустойку, и повышенные проценты, действует принцип

недопустимости применения двух мер ответственности за одно нарушение.

Кредитор может предъявить требование о применении только одной из этих мер,

не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении

денежного обязательства.

При отсутствии в договоре соответствующих условий применяется п. 1 ст. 811 ГК

РФ. В этом случае при нарушении заемщиком его обязанности по возврату кредита

подлежат уплате проценты от его суммы в размере, предусмотренном в п. 1 ст.

395 ГК РФ, со дня, когда он должен был быть возвращен, до дня его

фактического возврата кредитору независимо от уплаты процентов,

предусмотренных договором.

К имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может быть

привлечён и кредитор. В частности, в договоре может быть предусмотрена его

ответственность за немотивированный (неуважительный) отказ от предоставления

кредита, предоставление его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Наряду с

уплатой неустойки (процентов) виновная сторона должна полностью возместить

другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением

договора, если такая форма ответственности не исключена последним.

3. Товарный и коммерческий кредит.

Товарный кредит.

От денежного кредита следует отличать товарный кредит, который

регламентируется ГК РФ.

В хозяйственной деятельности возникает потребность во временном заимствовании

сырья, материалов, семян и других товаров массового производства под условием

их возврата в сроки, установленные договором.

В настоящее время широкое распространение получили операции по приобретению

имущества на условиях товарного кредита. Его суть в том, что вместо денег

покупатель (заемщик) получает вещи (товар). Кредитором по такому договору

может выступать любое юридическое или физическое лицо, а не только банк или

кредитная организация, имеющие соответствующую лицензию.

Договор товарного кредита сочетает в себе признаки договора купли - продажи и

кредитного договора, поэтому к существенным условиям последнего

(предоставление кредита заемщику на оговоренных условиях и его обязанность

возвратить полученный кредит и уплатить проценты) добавляются условия о

количестве, наименование товара и т.д. По условиям этого договора каждая из

сторон выполняет двойную роль: продавец товара является одновременно

кредитором, а покупатель - заемщиком. Очевидно и практическое значение для

его сторон.

Во-первых, право собственности на товар переходит от продавца к покупателю по

правилам договора купли - продажи. И это происходит в момент фактической

передачи товара покупателю или перевозчику (если договором не оговорено

иное).

Во-вторых, за предоставление отсрочки или рассрочки оплаты товара покупатель

- заемщик уплачивает продавцу - кредитору оговоренные в соглашении проценты.

Поскольку оплата процентов является платой за отдельную услугу продавца -

кредитора, то они не включаются в стоимость реализуемых товаров. Для него

полученные проценты считаются доходом от внереализационных операций (п. 2.7

Инструкции МНС России "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на

прибыль предприятий и организаций" от 15 июня 2000 г. N 62). У покупателя -

заемщика оплаченные проценты относятся на себестоимость (п. 2 "с" Положения о

составе затрат).

В-третьих, покупателю предоставляется отсрочка или рассрочка оплаты товара,

что позволяет ему при отсутствии или нехватке денежных средств оплачивать

стоимость приобретенного товара частями, в т.ч. и за счет денежных средств,

полученных от дальнейшей реализации данного товара.

В-четвертых, к отношениям по кредитному договору применяются правила,

предусмотренные для отношений по договору займа (п. 2 ст. 819 ГК РФ).

Следовательно, продавец - кредитор в случае нарушения сроков и порядка оплаты

товаров в рассрочку вправе потребовать от покупателя - заемщика возврата

неоплаченных товаров и процентов за предоставленную рассрочку, что

соответствует п. 2 ст. 811 ГК РФ.

Такой возврат товара происходит безвозмездно и не повлечет обязанности у

сторон по исчислению и уплате соответствующих налогов. Это подтверждается и

положением ст. 39 НК РФ, где реализацией товаров признается передача на

возмездной основе права собственности на товары одним лицом другому лицу.

Особенность данного договора позволяет покупателю при возникновении

затруднений по дальнейшей реализации товара избежать убытков, связанных с

необходимостью оплаты некачественного товара, а продавцу - вернуть товар.

Исходя из нормы п. 4 ст. 488 ГК РФ договор товарного кредита является

возмездным. По договорам, предоставляющим отсрочку платежа, начисляются

проценты заемщику в качестве платы за предоставленный кредит. Сумма процентов

по таким договорам и порядок их оплаты определяются договором (п. 1 ст. 809

ГК РФ). Если сумма процентов не установлена, их размер определяется ставкой

рефинансирования ЦБ РФ на день уплаты суммы долга или его части. Проценты

начисляются начиная со дня передачи товара покупателю.

Поскольку товарный кредит не предоставляет в пользование денежные средства,

то проценты по нему не относятся к операционным расходам (п. 11 Положения по

бухгалтерскому учету "Расходы организации" 10/99).

Как уже упоминалось выше, при невыполнении покупателем (заемщиком)

обязательств по обеспечению возврата суммы кредита, продавец (заимодавец)

вправе потребовать возврата неоплаченных товаров вместе с причитающимися

процентами. Причем проценты в установленном договором размере могут быть

взысканы по требованию продавца до дня, когда оплата должна быть совершена

(п. 16 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N

13/14).

Но плату за товарный кредит в виде процентов нельзя считать штрафной

санкцией. Такая мера предусмотрена ст. 395 ГК РФ. При невозврате суммы займа

в срок на нее уплачиваются проценты в порядке и размере, предусмотренных п. 1

ст. 395 ГК РФ, со дня ее возврата независимо от уплаты процентов. Покупателю

(заемщику) необходимо учесть, что отсутствие у него денежных средств,

необходимых для уплаты долга по договору, не является основанием для его

освобождения от уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ (п. 5 Постановления N

13/14).

Таким образом, если покупатель допускает просрочку оплаты переданного товара,

то с него по истечении срока оплаты взыскиваются как проценты за пользование

товарным кредитом, так и проценты в виде штрафной санкции за просрочку

платежа. Причем такие санкции включаются в состав нереализационных расходов и

уменьшают налогооблагаемую прибыль (п. 15 Положения о составе затрат; п. 12

ПБУ 10/99).

Коммерческий кредит.

В наиболее обобщенном виде коммерческий кредит представляет собой

кредитование одного предприятия другим и противопоставляется банковскому

кредиту, осуществляемому исключительно банками либо другими кредитными

учреждениями. Договором, исполнение которого связано с передачей в

собственность другой стороне денежных сумм или других вещей,

определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление

кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты,

отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий

кредит), если иное не установлено законом (п. 1 ст. 823 ГК РФ).

Как видно из правовой конструкции коммерческого кредита, его юридическое

значение предопределяется возможностью авансирования, предварительной

оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ и услуг. Заметим,

что возможность авансирования и предоплаты предусмотрена и в других видах

договоров, таких как подряд (ст. 711 ГК РФ), бытовой подряд (ст. 735

ГК РФ), строительный подряд (ст. 746 ГК РФ), подряд на выполнение научно

- исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических

работ (ст. 781 ГК РФ), а также в ряде других обязательств.

Законодатель прямо указывает на то, что к коммерческому кредиту

применяются правила главы 42, если иное не предусмотрено

правилами о договоре, из которого возникло соответствующее

обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (п. 2 ст.

823). Следовательно, из данной нормы права вытекает правило о том,

что предоставление коммерческого кредита, не связанного с

исполнением обязательств, не допускается. Это же предусматривают и другие

положения ГК РФ.

Данный вопрос является особенно острым, при разрешении споров между

предпринимательскими структурами и органами ГНИ. И вот почему. В

силу гл. 45 ГК РФ, в частности п. 2 ст. 846 и ст. 850, все операции по

выдаче кредита осуществляются банками или кредитными организациями на

основании специального разрешения, именуемого лицензией. Однако на

практике предпринимательские структуры зачастую ссужают друг другу

денежные средства, вуалируя эти операции как угодно - безвозмездное

оказание услуг, временное оказание финансовой помощи, заем на условиях

возврата и т.д. Тем не менее цель всех этих договоров одна: дать

кредит (или заем) с определенной выгодой для кредитора (реже без выгоды).

В этом случае налоговые органы считают, что предоставление кредитов под

проценты (в том числе в виде займа) юридическим лицом, не имеющим

соответствующей лицензии и выступающим также в роли коммерческой

организации, не допускается. Такая деятельность должна признаваться не

соответствующей законодательству.

Эта же идея заложена в рекомендациях Высшего Арбитражного Суда РФ.

Однако в этом же письме Высшего Арбитражного Суда РФ дана оговорка,

что законом не запрещена передача заемщику организацией, не имеющей

лицензии на право занятия кредитными операциями, собственных временно

свободных средств на условиях уплаты определенных процентов,

если такая деятельность не носит систематического характера.

Чтобы избежать каких-либо нареканий со стороны фискальных органов, в

том же разделе договора "Особые (дополнительные) условия" можно записать

примерно следующее: "Участник N 1 оказывает финансовую помощь

взимание процентов по предоставлению финансовой помощи исключается".

Образно говоря, надо закамуфлировать меркантильную процентную основу

договора по кредиту как бы бартерным покрытием услуг. В тексте договора

следует также избегать слов "кредит", "заем", "проценты на условиях" и

т.д., если сделка действительно совершена с целью взаимопомощи.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Таким образом, займу и кредиту посвящена глава 42 (ст. 807 – 823). Целых 16

статей, 36 пунктов.

Понятия "заём" и "кредит" очень близки друг к другу. Кредитом

можно назвать процентный заем, при котором займодавцем является банк, а

объектом займа - деньги.

Краткий анализ договора займа позволяет сделать следующие выводы:

- договор займа может быть возмездным и безвозмездным при

определенных, указанных выше обстоятельствах;

- договор займа между гражданами на сумму свыше 10 МРОТ должен быть

возмездным, если в нем прямо не указано иное;

- заем - односторонний договор, и права заемщика крайне

минимизированы;

- договор займа лучше всего заключать только в письменной форме.

Указанные положения во всех случаях надлежит фиксировать в тексте

заключаемого договора, а часть из них - в разделе "Особые условия".

Законодатель четко определяет, что договор займа является реальным

и односторонним договором, а кредитный договор строится на консенсуальной

и двусторонне обязывающей модели, имея безусловно возмездный характер.

Если круг потенциальных заемщиков и займодавцев законом специально не

ограничен, то ст. 819 ГК определенно указывает, что кредитором по

кредитному договору может быть только банк или иная кредитная организация.

Банк как посредник на финансовом рынке, выдав кредит, подвергается

кредитному и процентному риску, а также риску ликвидности.

Появление этих рисков вызвано объективными обстоятельствами,

положением банка как аутсайдера по отношению к заемщику. В числе этих

обстоятельств неявные (в том числе недобросовестные) действия

заемщиков, или скрытая информация, или то и другое вместе. Перечисленные

выше риски являются рисками самого банка, однако после определенного

предела они становятся уже рисками его клиентов (собственников депозитов,

как срочных, так и до востребования). Именно специфика банка как продавца

чужих денег и требует повышенной защиты интересов банка и его клиентов.

В условиях отсутствия системы страхования депозитов предложение о полной

отмене исполнительной надписи нотариуса на кредитном договоре

представляется несколько преждевременным.

Как правило, банками выдаются целевые кредиты, и назначение кредита

указывается в кредитном договоре. Очень важно, чтобы назначение было

правильно сформулировано, так как нецелевое использование дает право

банку произвести досрочное списание кредитных средств, наложить

штраф на заемщика. В УК РФ предусмотрено наказание за нецелевое

использование кредита.

Срок, в течение которого кредитные средства должны быть перечислены

заемщику, должен быть сформулирован четко и однозначно, как и

санкции за его нарушение.

Кредитным договором может быть предусмотрена какая-либо форма обеспечения

обязательств заемщика, например, залог; обычно в таких случаях делается

оговорка о том, что кредитный договор вступает в силу лишь с вступлением в

силу договора залога. В том случае если в вашем кредитном договоре будет

существовать подобная оговорка, важно, чтобы срок предоставления кредита

указывался в количестве дней с момента вступления кредитного договора

в силу, а не с момента подписания, т.к. залог может оформляться достаточно

долго, что приведет к истечению срока предоставления кредита,

предусмотренного договором, и даст возможность кредитору

оспаривать срок.

Предметом займа выступают наличные деньги или другие вещи, определенные

родовыми признаками, кредитного договора - денежные средства (в наличной

и безналичной форме).

При всей схожести с кредитным договором договор займа имеет ряд

особенностей, в силу которых он может быть невыгоден для заемщика.

Договор займа приобретает юридическую силу и считается заключенным

с момента передачи денег (товаров) заемщику. Следовательно, даже если

в договоре займа будет ссылка на сроки и объемы предоставления заемных

средств, заимодавец не может быть принужден к выдаче займа и к нему не

могут быть применены санкции за его непредоставление. Таким образом,

заимодавец может не предоставить заемщику средств, что может привести не

только к неполучению дохода последним, но и нанести ему убытки.

Соответственно, у заемщика существует обязательство принять

предоставленный займ, а через определенный период времени

возвратить его с уплатой процентов, так как договор займа является

возмездным (кроме некоторых договоров займа, заключаемых между

гражданами).

В том случае, если одна сторона - кредитор (заимодавец) передает

другой стороне - заемщику на условиях возвратности какие-либо

товары, сырье и т.п., взаимоотношения сторон регулируются

договором займа или товарного кредита. Договор товарного займа или

кредита сходен по содержанию прав и обязанностей сторон

соответственно с договором займа и денежного кредита. Тем не менее

существует ряд признаков, отличающих кредитный договор от договора

товарного кредита. В отличие от обычного займа или кредита в договоре

товарного займа или кредита объектом правоотношения являются вещи,

предметы иные, чем денежные средства, а кредитором может выступать

любой хозяйствующий субъект, а не только кредитное учреждение как в

обычном кредитном договоре, при этом абсолютно идентичными являются

момент возникновения обязательства у кредитора (заимодавца),

необходимость соблюдения письменной формы кредитного договора и т.п.

Существует еще одна форма кредитования - коммерческий. К коммерческим

кредитам относятся: аванс, предварительная оплата, рассрочка,

отсрочка платежа за предоставленные товары, работы, услуги. Таким

образом, можно утверждать, что коммерческим кредитом является не

самостоятельное заемное обязательство, а обязательство, возникшее из

договоров на продажу товаров, предоставление услуг, выполнение работ и

т.п., то есть коммерческий кредит - это особый порядок оплаты. К

коммерческому кредиту применяются правила, содержащиеся в гл. 42 ГК РФ,

если иное не предусмотрено нормами, регулирующими договоры, из которых

возникает обязательство оплаты (ст. 823 ГК РФ, п. 2).

Хотя отношения по договорам займа носят выраженный гражданско - правовой

характер, новый Уголовный кодекс РФ также регулирует некоторые аспекты,

вытекающие из этих отношений.

Ст. 176 УК РФ предусматривает следующую ответственность за незаконное

получение кредита. Незаконным получением кредита считается получение

кредита путем предоставления кредитору заведомо ложных сведений о

финансовом и хозяйственном состоянии организации или

индивидуального предпринимателя.

Ст. 177 УК РФ предусматривает ответственность за злостное уклонение от

погашения кредиторской задолженности в крупном размере. Крупным

размером признается задолженность гражданина в размере свыше пятисот

минимальных размеров оплаты труда, а организации - свыше двух с половиной

тысяч.

СПИСОК НОРМАТИВНЫХ АКТОВ:

1. Гражданский кодекс (часть 2) РФ от 26.01.96, № 14 – ФЗ, принят Гос. Думой

22.12.95.

2. Гражданский кодекс РСФСР утверждённый ВС РСФСР 11.06.64.

3. Уголовный кодекс РФ от 13.06.96, № 63 –ФЗ, принят Гос. Думой 24.05.96.

4. Налоговый кодекс РФ (часть 2) от 05.08.00, № 117 – ФЗ, принят Гос. Думой

19.07.00.

5. ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.90, № 395 – 1.

6. ФЗ «О бухгалтерском учёте» от 21.11.1996, N 129-ФЗ.

7. ФЗ «О государственном внутреннем долге РФ» от 13.11.92.

8. Постановление Правительства «О лицензировании отдельных видов

деятельности» от 11.04.2000, N 326

9. Постановление Пленума ВС РФ и ВАС от 1.07.96, № 6/8.

10. Постановление Пленума ВАС РФ от 07.10.97, № 4430/97.

11. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.11.99, № 7462/98.

12. Постановление Пленума ВС и ВАС от 08.10.98, № 13/14.

13. Инструкция МНС РФ «О порядке исчисления уплаты в бюджет налога на прибыль

предприятий и организаций» от 15.06.00, № 62.

14. Инструкции ЦБ РФ от 23.07.98 N 75-И "О порядке применения федеральных

законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и

лицензирования банковской деятельности".

15. Принципы Международных Коммерческих договоров (Принципы УНИДУА), 1994.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

1. Постатейный комментарий к ГК РФ части 2. А.Н. Гуев, Инфра, М., 2000.

2. ГК РФ. Ч. 2. Текст, комментарии, алфавитно – предметный указатель. М., 1996.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.:

Статут, 1997.

4. В.Н. Белов. Финансовые договоры. «Финансы и статистика», М., 1997.

5. Гражданское право. Учебник. Под ред. С.П. Гришаева, Юрист, М., 1999.

6. Гражданское право. Учебник. Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т.2.

«Проспект», М., 1999.

7. Российское гражданское право. Учебник. Под ред. З.Г. Крыловой и Э.П.

Гаврилова. М., «Юр.ИнфоР» 1999.

8. Словарь Гражданского права. Под общей ред. В.В. Залесского, М., 1998.

9. «Хозяйственное право», № 2, 1998 «А. Дубинчин. Некоторые аспекты правового

регулирования заёмно – кредитных отношений в современных условиях».

10. «Хозяйство и право», №9, 1996 «К. Трофимов. Кредитные правоотношения

коммерческого банка».

11. «Бизнес – адвокат», № 20, 1999 «А. Гурский. Кредит обеспечен – значит,

открыт?»

[1] ГК РФ. Ч. 2. Текст, комментарии, алфавитно – предметный указатель. М., 1996.

[2] Ст. 5, 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

[3] п. 43 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

[4] Эмитент – согласно ФЗ РФ «О

рынке ценных бумаг» – юридическое лицо или органы исполнительной власти, либо

органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед

владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закреплённых ими.

[5] Словарь Гражданского права. Под общей ред. В.В. Залесского, М., 1998.

[6] Постановление Президиума Высшего

Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.10.97 N 4430/97 // ВВАС. 1998. N

1.

[7] Российское гражданское право.

Учебник. Под ред. З.Г. Крыловой и Э.П. Гаврилова. М., «Юр.ИнфоР» 1999.

[8] Гражданское право, Учебник. Под

ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т.2. «Проспект» М., 1999.

[9] Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.

[10] Брагинский М.И., Витрянский

В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1997.

[11] См. п. 4.9 Инструкции ЦБ РФ

от 23.07.98 N 75-И "О порядке применения федеральных законов, регламентирующих

процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской

деятельности" // Вестник Банка России. 1998. N 55.

[12] В.Н. Белов. Финансовые договоры. «Финансы и статистика», М., 1997.

Страницы: 1, 2