Курсовая: Правовое положение ООО

Курсовая: Правовое положение ООО

Северо-Западная Академия государственной службы

НА ТЕМУ: “ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ”

Выполнил студент 23-В группы

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение.

Сложность взаимодействия экономической и правовой сфер состоит в том, что

экономика сама в известной мере детерминирована объемом и характером прав её

субъектов, в том числе потребителей. В этом плане экономическая стратегия

представляет собой своеобразный раздел прав человека. Экономические

закономерности опосредованы многообразной гаммой культурных, правовых,

национальных факторов, которые “переплавляют” её законы в конкретное

человеческое поведение. Наиболее глубокий массив кризисных явлений в

экономике и социальной сфере залегает в структурах человеческих отношений.

Важнейшие из них - отношения собственности.

Включение личности в отношения собственности пошло в основном по “частному”

пути, в рамках которого возрождение экономического статуса человека стали

напрямую связывать с его ролью собственника средств производства, участием в

приватизации предприятии и т.д. Существуют, однако, иные пути осуществления

этого статуса. Один из них - укрепление правового статуса потребителя,

совершенствование соответствующего юридического института. Нужно учесть, что

большинство людей никогда не станут предпринимателями. Реальным социальным

содержанием должны наполнится институты, гарантирующие жизненный уровень

населения, его трудовые отношения.

Нуждается в совершенствовании комплекс прав человека как участника

общественного производства. Необходима правовая диверсификация субъективного

права на труд с учетом таких интересов личности, как использование более

“человечных” технологий, экологическая защита и т.д. Право должно задавать

здесь определенные стандарты производству. Требует уточнения право на

профессиональную подготовку и переподготовку с учетом возрастающей

безработицы. Там, где экономическая необходимость, новые технологии

сопровождаются высвобождением работников, право должно служить сочетанию

экономической эффективности с социальной защищенностью. Необходимо наращивать

юридические средства адаптации людей к “побочным” продуктам рыночной

экономики, соответствующие социальные программы, которые, однако, не должны

тормозить действие экономических стимулов к труду.

Новые экономические и правовые механизмы должны гарантировать не только

достигнутый, но и более высокий уровень свободы и не использоваться для

лишения людей принадлежащих им социальных, гражданских и политических прав. И

первым шагом к этому явилось принятие Гражданского кодекса Российской

Федерации - своего рода “конституции” рынка, один из разделов которого

посвящен наиболее адекватному современной экономической ситуации в стране

хозяйствующему субъекту - обществу с ограниченной ответственностью.

Основные положения.

Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения

капиталов, не требующего личного участия своих членов в делах общества.

Характерными признаками этой коммерческой организации являются деление ее

уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних

по долгам общества. Имущество общества, включая уставный капитал, принадлежит

на праве собственности ему самому как юридическому лицу и не образует объекта

долевой собственности участников. Поскольку вклады участников становятся

собственностью общества, нельзя сказать, что его участники отвечают по долгам

общества в пределах внесенных ими вкладов. В действительности они вообще не

отвечают по долгам общества, а несут лишь риск убытков (утраты вкладов). Даже

те из участников, кто не внес свой вклад полностью, отвечают по

обязательствам общества лишь той частью своего личного имущества, которая

соответствует стоимости неоплаченной части вклада (п.1 ст.87 ГК).

Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью.

1. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним

или несколькими

лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных

учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной

ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,

связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими

вкладов.

Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную

ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части

вклада каждого из участников.

Ранее действовавшим законодательством (ст.11 Закона о предприятиях) общества

с ограниченной ответственностью, как известно, именовались товариществами и

отождествлялись с акционерными обществами закрытого типа.

Статья 11. Товарищество с ограниченной ответственностью

(акционерное общество закрытого типа)

1. Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное

общество закрытого типа) представляет собой объединение граждан и (или)

юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности.

Уставной фонд товарищества (акционерного общества) образуется

только за счет вкладов (акций) учредителей.

2. Все участники товарищества с ограниченной ответственностью

(акционерного общества закрытого типа) отвечают по своим

обязательствам в пределах своих вкладов. Вклады участников

товарищества с ограниченной ответственностью (акционерного

общества закрытого типа) могут переходить от собственника к

собственнику только с согласия других участников товарищества, в порядке,

предусмотренном уставом товарищества.

3. Имущество товарищества с ограниченной ответственностью

(акционерного общества закрытого типа) формируется за счет вкладов

участников, полученных доходов и других законных источников и

принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности.

4. Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное

общество закрытого типа) является юридическим лицом, действует на

основании устава, утверждаемого его участниками, имеет собственное

наименование с указанием организационно-правовой формы

товарищества. Юридические лица - участники товарищества с

ограниченной ответственностью (акционерного общества закрытого

типа) сохраняют самостоятельность и права юридического лица.

В настоящее время это абсурдное, по сути, положение не действует. Сказанное,

однако, не означает необходимости скорейшего внесения изменений в

учредительные документы таких коммерческих организаций. Эти документы

продолжают действовать в части, не противоречащим правилам ГК. Их

перерегистрация потребуется после принятия специального закона об обществах с

ограниченной ответственностью, который и должен прямо предусмотреть сроки и

порядок такой перерегистрации (п.3 ст.87 ГК, п.4 ст.6 Вводного закона).

3. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и

обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об

обществах с ограниченной ответственностью.

4.Учредительные документы товариществ с ограниченной ответственностью,

акционерных обществ и производственных кооперативов, созданных до

официального опубликования части первой Кодекса, подлежат приведению в

соответствие с нормами главы 4 Кодекса об обществах с ограниченной

ответственностью, акционерных обществах и о производственных кооперативах в

порядке и в сроки, которые будут определены соответственно при принятии

законов об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных

обществах и о производственных кооперативах.

Общество с ограниченной ответственностью является наиболее типичной формой

“компании одного лица” и в развитых зарубежных правопорядках. Поэтому абз.1

п.1. ст.87 ГК

1. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним

или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли

определенных учредительными документами размеров; участники общества с

ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск

убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных

ими вкладов.

прямо допускает такую возможность, что расходится с чисто грамматическим

пониманием “общества”, но вполне соответствует юридическому существу дела. ГК

исключает только возможность единоличного участи в обществе с ограниченной

ответственностью другой “компании одного лица” для предотвращения исключения

ответственности его учредителя - физического лица, которое могло бы

противоречить правилу п.3 ст.56 ГК.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не

отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает

по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением

случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами

юридического лица.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями

(участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами,

которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания

либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в

случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена

субсидиарная ответственность по его обязательствам.

ГК предусматривает необходимость установления предельного количества

участников такого общества. Мировой опыт свидетельствует о необходимости

установления такой границы на уровне от 30 до 50 участников, с тем чтобы это

общество отличалось от акционерного общества, у которого, напротив, обычно

предусматривается необходимый минимум участников. Необоснованное ограничение

отечественного законодательства о приватизации формой акционерного общества

привело к созданию обществ с ограниченной ответственностью (“акционерных

обществ закрытого типа”) на базе приватизированных государственных

предприятии с тысячами участников, что резко искажает нормальную юридическую

конструкцию и рассчитанные на нее правила. В действительности речь, конечно,

должна была бы идти о создании на базе таких предприятии не “закрытых

обществ”, а нормальных производственных кооперативов, конструкция которых

вполне соответствует всем требованиям и пожеланиям учредителей таких

организаций. В настоящее время законодатель при разработке законов об

акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью должен

прямо решить судьбу “закрытых обществ”, созданных до 8 декабря 1994 года.

Именно поэтому ГК ограничился в этом вопросе отсылкой к данным законам (п.1

ст.88).

1. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно

превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной

ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию в

акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации

в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного

законом предела.

Создание, реорганизация и ликвидация общества с ограничненной ответственностью.

Поскольку учредители общества не обязаны лично участвовать в его

деятельности, общество должно иметь органы, выражающие его волю как

юридического лица (ст.53 ГК).

Статья 53. Органы юридического лица

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя

гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с

законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется

законом и учредительными документами.

2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать

гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих

участников.

3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица

выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им

юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию

учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено

законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

В связи с этим появляется необходимость в разработке и принятии устава общества,

решающего эти и другие вопросы. Воля же учредителей на создание общества и

условия участия в нем выражаются в учредительном договоре. Таким образом,

общество с ограниченной ответственностью должно иметь два учредительных

документа - учредительный договор и устав[1]

, если, разумеется, оно не создано одним учредителем (п.1 ст.89). Закон называет

в п.2 ст.89 ГК обязательные условия, необходимые для учредительных документов

общества. При отсутствии хотя бы одного из них учредительные документы общества

не могут быть зарегистрированы.

Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

1. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью

являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный

ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным

документом является устав.

2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны

содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса,

условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из

участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об

ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о

составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими

решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно

или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения,

предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

1. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или

ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его

реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другими

законами.

Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется по

единогласному решению его участников (п.1 ст.92).

Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц

(ст.61 ГК).

Статья 61. Ликвидация юридического лица

1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и

обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица,

уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с

истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели,

ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной

регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании

нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят

неустранимый характер;

по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего

разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными

неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо

при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией

(объединением), благотворительным или иным фондом деятельности,

противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных

настоящим Кодексом.

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в

пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным

органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление

такого требования предоставлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников)

либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными

документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации

юридического лица.

4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в

форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда,

ликвидируется также в

соответствии со статьей 65 настоящего Кодекса вследствие признания его

несостоятельным (банкротом).

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для

удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в

порядке, предусмотренном статьей 65 настоящего Кодекса.

Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности

(банкротства) не распространяются на казенные предприятия.

Что касается его реорганизации в форме преобразования, то таковое возможно

лишь в форму другого общества либо производственного кооператива, но не в

товарищество. Данное ограничение вызвано тем, что общество может включать в

свой состав не только профессиональных предпринимателей, и не связано с

необходимостью несения ответственности по его долгам личным имуществом

участников, что является необходимым признаком товарищества.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью.

В обществе с ограниченной ответственностью обязательно создается двухзвенная

система управления его делами. Высшим органом общества (п.1 ст.91 ГК)

1. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее

собрание его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган

(коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его

деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный

орган управления обществом может быть избран также и не из числа его

участников.

является общее собрание его участников, правомочное решать основные вопросы

деятельности общества. Некоторые вопросы составляют исключительную

компетенцию общего собрания общества, которая ни при каких условиях, в том

числе и по решению общего собрания, не может быть передана исполнительному

органу общества. К исключительной компетенции общего собрания относятся

вопросы об изменения устава общества, включая размер его уставного капитала,

формирование и отзыв исполнительных органов общества и его ревизионной

комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а

также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Перечисленные

вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания

общества, которая может быть расширена (но не уменьшена) его уставом или

законом.

Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества,

входят в компетенцию его исполнительного органа (директора, правления и т.

п.). Этот последний в соответствии с абз.2 п.1 ст.91 ГК может быть

единоличным, в том числе и необязательно избранным из числа участников

общества. Это открывает возможность найма обществом управляющего по контракту

либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой

организацией).

Ревизионная комиссия (в небольших обществах - ревизор) не является органом

общества, выражающим волю в гражданских правоотношениях. Для контроля за

деятельностью исполнительных органов общества его участники могут

использовать внешний аудит (п.4 ст.91).

4. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности

общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать

профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с

обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой

финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию

любого из его участников. Порядок проведения аудиторских проверок

деятельности общества определяется законом и уставом общества.

Обязательность внешнего аудита может предусматриваться либо законом, либо

уставом самого общества. В соответствии с ними требовать проведения

независимой аудиторской проверки вправе как общее собрание общества, так и

определенное количество его участников, обладающих известной долей в его

уставном капитале. Само общество не обязано публиковать результаты своей

отчетности, что отличает его от акционерного общества (п.5 ст.91 ГК).

5. Опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная

отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об

обществах с ограниченной ответственностью.

Имущество общества с ограниченной ответственностью

Кодекс не содержит правил о системе имущественных фондов, обязательно

образуемых в обществе с ограниченной ответственностью. Основу имущественной

обособленности такого общества составляет его уставной капитал (фонд), к

которому предъявляются более высокие требования, чем к складочному капиталу в

товариществах. Ведь участники этого общества заранее исключают свою

ответственность по его долгам личным имуществом, и кредиторам общества

приходится рассчитывать лишь на его уставный капитал. Поэтому абз.2 п.1 ст.90

ГК

Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества,

гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества

не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной

ответственностью.

прямо называет его минимальной гарантией интересов кредиторов общества.

Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью ни при

каких условиях не может быть меньше суммы, установленной законом. В

отсутствие специальных правил закона об обществах с ограниченной

ответственностью сохраняет силу требование подп. “г” п.3 Положения о порядке

государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности,

утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года №1482,

г) размер уставного капитала (фонда) акционерного общества, предприятия с

долевым участием иностранных инвестиций (совместного предприятия независимо

от его организационно-правовой формы), государственного или муниципального

предприятия не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру

минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством

Российской Федерации на дату представления учредительных документов для

регистрации.

Размер уставного капитала (фонда) предприятий других организационно правовых

форм не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной

оплаты труда в месяц, установленному законодательством Российской Федерации

на дату представления учредительных документов для регистрации;

в соответствии с которым размер такого капитала не может быть менее суммы,

равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленной

законодательством на дату представления учредительных документов общества для

регистрации.

Если размер уставного капитала общества становится ниже указанного лимита в

силу любых причин (неоплата участниками уставного капитала в течение первого

года работы общества, фактическое уменьшение по окончании второго и

последующего годов деятельности общества и т.д.), общество подлежит

ликвидации, поскольку его кредиторы не смогут рассчитывать даже на

предусмотренный законом минимум. Конечно, участники общества вправе

восполнить образовавшийся недостаток капитала, если они не хотят его

ликвидации.

Все члены общества обязаны участвовать в образовании его уставного капитала

путем уплаты своих взносов и не могут быть ни при каких условиях освобождены

от выполнения этой своей обязанности (п.2 ст.90 ГК).

2. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной

ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества,

в том числе путем зачета требований к обществу.

Однако они имеют возможность оплатить уставный капитал общества в рассрочку,

внеся его половину не в момент регистрации, а в течение первого года работы

общества. Вместе с тем пока капитал общества не оплачен полностью, поскольку

участники общества не полностью внесли свои вклады, они несут солидарную с

обществом и друг с другом ответственность перед его кредиторами своим личным

имуществом в пределах неоплаченной части вклада.

Уменьшение уставного капитала общества по сравнению с зарегистрированным

(хотя бы и до величины, превышающей установленный законом минимум) ослабляет

гарантии кредиторов общества, то есть препятствует выполнению этим капиталом

своего основного назначения. Для предотвращения таких ситуаций вводится

понятие чистых активов общества, с которыми сравнивается уставный капитал

общества на конец финансового года, то есть при подведении итогов его работы

за год. Под чистыми активами в данном случае понимается фактическая стоимость

всего имущества общества за вычетом стоимости имеющихся долгов (пассив).

Если размер чистых активов общества в конце второго и каждого последующего

финансового года работы общества, когда его уставный капитал должен быть не

только объявлен, но и оплачен, уменьшится ниже размера этого капитала,

общество должно объявить и зарегистрировать это уменьшение своего капитала.

При этом требуется обязательное уведомление всех кредиторов общества (п.5

ст.90 ГК),

5. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью

допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом

случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих

обязательств общества и возмещения им убытков.

а они могут потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующих

обязательств с возложением на общество возникших убытков. Ясно, что общество

не в праве в такой ситуации выплачивать дивиденд своим участникам, ибо такая

выплата, по сути, будет осуществлена за счет кредиторов общества. Если же

уменьшение чистых активов общества достигнет величины меньшей, чем

допускаемый законом минимум уставного капитала общества с ограниченной

ответственностью, общество подлежит ликвидации. Вместе с тем указанные

правила не требуют постоянного наличия соответствующего минимального капитала

в каждый момент деятельности общества. Такое требование закон выдвигает лишь

при подведении годовых финансовых итогов работы общества.

Увеличение же уставного капитала общества допускается только после полной

уплаты всего объявленного капитала, то есть внесения вкладов участниками в

полном объеме (п.6 ст.90 ГК).

6. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми

его участниками вкладов в полном объеме.

Ведь “увеличение” неоплаченного капитала учредителями общества означало бы

освобождение их от обязанности его полной оплаты.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе передать свою долю

или ее часть иным лицам. Доля участника в уставном капитале общества, по

существу, является обязательственным правом требования, поэтому на ее

передачу (уступку) распространяются правила об уступке прав (ст.382-390 ГК),

Статья 382. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу

1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства,

может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или

перейти к другому лицу на основании закона.

Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным

требованиям.

2. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие

должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав

кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для

него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства

первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Статья 383. Права, которые не могут переходить к другим лицам

Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в

частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни

или здоровью, не допускается.

Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального

кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях,

которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому

кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также

другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные

проценты.

Статья 385. Доказательства прав нового кредитора

1. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до

представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.

2. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему

документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие

значение для осуществления требования.

Статья 386. Возражения должника против требования нового

кредитора

Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения,

которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения

уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Статья 387. Переход прав кредитора к другому лицу на основании

закона

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании

закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность

такого перевода предусмотрена законом;

вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или

залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за

наступление страхового случая;

в других случаях, предусмотренных законом.

Статья 388. Условия уступки требования

1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не

противоречит закону, иным правовым актам или договору.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству,

в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Статья 389. Форма уступки требования

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой

письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей

письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации,

должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой

сделки, если иное не установлено законом.

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем

индоссамента на этой ценной бумаге (пункт 3 статьи 146).

Статья 390. Ответственность кредитора, уступившего требование

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым

кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает

за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда

первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым

кредитором.

в том числе об оформлении такой сделки и о необходимости извещения об этом

обязанных лиц (в данном случае общества). Это требует также внесения

изменений в учредительные документы общества и их последующей регистрации.

При отчуждении всей доли участник добровольно выбывает из общества, а при

отчуждении ее части его правомочия уменьшаются. Исключается отчуждение

неоплаченной части доли (п.4 ст.93 ГК),

4. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть

отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

ибо она еще не стала полноценным имущественным правом. При этом все расчеты

отчуждатель производит с приобретателем доли, а не с обществом.

Приобретение доли или ее части лицом, не участвующим в обществе, порождает

для последнего обязанность принять в его члены общества. Поскольку доля

других участников это не всегда целесообразно, п.2 ст.93 ГК

2. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам

допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника

(ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или

соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого

права. В случае если участники общества не воспользуются своим

преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной

срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля

участника может быть отчуждена третьему лицу.

допускает установление в уставе общества запрета на отчуждение доли или ее

части третьим лицам. Если такой запрет отсутствует, при продаже (или мене)

доли или ее части лицу, не участвующему в обществе, у оставшихся участников

возникает право преимущественной покупки этой доли. Такое право

распространяется только на случаи отчуждения доли в форме купли-продажи (или

мены) и принадлежит всем участникам общества пропорционально размерам их

долей в уставном капитале (если уставом общества или соглашением всех его

участников не предусмотрено иное, например деление доли на равные части или

возможность ее приобретения участниками общества поочередно и т.д.).

Осуществление этого права производится по общим правилам ст.250 ГК.

Статья 250. Преимущественное право покупки

1. При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные

участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки

продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных

условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.

Публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии

согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться в

случаях, предусмотренных частью второй статьи 255 настоящего Кодекса, и в

иных случаях, предусмотренных законом.

2. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников

долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с

указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные

участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут

продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение

месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней

со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.

3. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой

другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев

требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей

покупателя.

4. Уступка преимущественного права покупки доли не допускается.

5. Правила настоящей статьи применяются также при отчуждении доли по

договору мены.

Если доля (или ее часть) отчуждается одним участником общества другому, у

остальных участников никаких преимущественных прав не возникает. Если же

участники общества отказываются от приобретения доли, а устав исключает ее

отчуждение третьим лицам, общество должно само приобрести эту долю у

отчуждателя. При этом отчуждателю выплачивается “действительная” (рыночная)

стоимость доли либо выделяется имущество в натуре в зависимости от указаний

на этот счет в учредительных документах общества. При их отсутствии общество

само вправе выбрать способ исполнения своего обязательства (ст.320 ГК).

Статья 320. Исполнение альтернативного обязательства

Должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо

совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора,

если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает

иное.

Приобретенная обществом доля участника не может оставаться у общества, ибо

оно не может быть одновременно и должником, и кредитором в отношении этого

требования. Поэтому согласно п.5 ст.93 ГК

5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с

ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам

или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об

обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами

общества, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с пунктами 4 и

5 статьи 90 настоящего Кодекса.

общество должно либо реализовать эту долю своим участникам, либо уменьшить

свой уставной капитал на эту долю (ст.413), известив об этом кредиторов

общества.

Статья 413. Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в

одном лице

Обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

В случае смерти физического лица или реорганизации юридического лица, бывшего

участником общества, их доли могут перейти к их наследникам или

правоприемникам. На этом основании они вправе требовать принятия их в члены

общества. Однако устав общества может исключить такую возможность либо

поставить ее в зависимость от воли всех других участников. В этих случаях за

наследниками или иными правоприемниками сохраняется лишь право на компенсацию

указанной доли за счет общества. Характер и порядок такой компенсации

предусматривается учредительными документами общества (в отсутствие правил

специального закона), а при их отсутствии определяется самим обществом

(ст.320 ГК). При этом доля умершего или реорганизованного участника

фактически переходит обществу, что требует либо распределить ее между

оставшимися участниками, либо соответственно уменьшить свой уставный капитал,

известив об этом своих кредиторов.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе также в любое время

свободно выйти из него без чьего бы то ни было согласия (ст. 94 ГК).

Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти

из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему

должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в

уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые

предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и

учредительными документами общества.

При этом он вправе потребовать соответствующей части имущества общества,

приходящейся на его долю в уставном капитале. Такое положение может поставить

под угрозу имущественные интересы общества. Поэтому учредительные документы

общества (в отсутствие специальных правил закона об обществах с ограниченной

ответственностью) должны урегулировать вопросы о порядке, сроках и способах

выдачи или выплаты стоимости имущества выходящему участнику. Они могут

установить как характер выдачи (денежный эквивалент, имущество в натуре, их

сочетание), так и ее сроки (по окончании календарного или финансового года,

сразу или в рассрочку и т.п.).

Заключение.

Признаки современного кризиса правовой системы доступны самому

непосредственному наблюдению не только специалистам, но и, увы, широким слоям

населения. Кратко их суть можно свести к следующему:

· ослабление правопорядка - наиболее болезненная проблема общественной

жизни. Растет преступность, обесцениваются социальные и правовые гарантии,

нарушаются элементарные права человека;

· несмотря на резкое в последние годы увеличение числа законов и

нормативных актов, падает эффективность законодательства в целом. Сейчас уже

не вызывает удивления и широкого общественного протеста открытые отказы тех

или иных лиц, структур, организаций и даже целых регионов соблюдать

действующее законодательство;

· в связи с бесконечными улучшениями и новациями само законодательство

усложнилось, запуталось, его качество значительно снизилось из-за крайней

спешки и неподготовленности законопроектов, их внутренней и взаимной

противоречивости, недостаточной адекватности реальной социальной практике;

· правовая реформа совпала с демонтажем системы, получившей название

административно-командной, однако, неясность и политические споры вокруг

того, чем её следует заменить (Советы, президентская, парламентская

республики, конституционная монархия и т.д.), породили затянувшуюся

беспризорность государства и его жизненно важных систем;

· государственный механизм, переживая с 1985 года непрерывную

перегруппировку и реорганизации, находится ныне в безобразно раздутом,

перманентно “подвешенном” и поэтому глубоко стрессовом состоянии; в конечном

счете, сейчас он сбился в сложную и малопонятную даже специалистам

агломерацию, в которой вязнут юридические решения;

· некритическое заимствование западных конституционных институтов

“разделения властей”, “конституционного правосудия” без учета социальных

реалий России вызвало в 1992-1993 годах паралич государственной власти,

крайнюю политизацию её центральных и местных структур, невозможность

принимать и проводить в жизнь опережающие и четкие решения. Патовость

государства дошла до того, что вылилась в немыслимое для цивилизованной

страны прямое вооруженное столкновение “ветвей власти” друг с другом из-за

власти в октябре 1993 года;

· нарастание кризисных явлений в социально-экономической и

государственно-правовой сферах общества влечет переход значительной части

населения фактически в оппозицию экономическим и политическим реформам,

снижению доверия к государству, праву, в целом политической системе, что

является весьма тревожным сигналом для ближайших перспектив правопорядка в

стране.

Мы до сих пор не имеем достаточно обоснованной концепции кризиса

отечественной государственности и правовой системы, удовольствовавшись в свое

время идеологическими и эмоционально-публицистическими его объяснениями. В то

же время предлагается и принимается к осуществлению много проектов “выхода из

кризиса” государства и права, за причины неблагополучия которых взяты многие

внешние показатели - злоупотребления, нарушения, отчуждение, неэффективность

законодательства, рост подзаконного нормативного материала и т.д. Между тем

оказалось, что первые же казавшиеся “очевидными” шаги по “выходу из кризиса”

многократно ухудшили прежние неудовлетворительные показатели правовой системы

и отрезали путь к возврату даже на прежние, теперь смотрящиеся совсем неплохо

параметры преступности, законности, правосознания и т.д.

Главное условие действенности правовых реформ - прекращение размывания под

предлогом деидеологизации традиционной культурно-исторической

ориентированности отечественного права. Эта ориентированность - мощный фактор

концептуального единства нашей правовой системы, которого из-за догматической

интерпретации и раздувания в недалеком прошлом мы стали стесняться. Вместе с

тем, повсюду в мире этот фактор выступает необходимым условием целостности и

эффективности национальных правовых сообществ.

Основа назревших правовых инноваций - культурная и демократическая

институциализация национально-исторической специфики отечественного правового

мира, обеспечение преемственности и культивирование традиции.

В России можно проводить только системные, координированные реформы,

синхронизированные с её духовным и психологическим строем. Иначе неизбежны

неоправданные потери в накопленном качестве, разрушение культурного слоя

важнейших сфер жизни - как материальных, так и духовных.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция РФ.

2. Гражданский кодекс РФ.

3. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ.- М.: “Хозяйство и

право”, 1995.

4. Закон РФ от 25 декабря 1990 “О предприятиях и предпринимательской

деятельности”

5. Указ Президента РФ от 10 июня 1994 “О некоторых мерах по обеспечению

государственного управления экономикой”

6. Указ Президента РФ от 08 июля 1994 “Об упорядочении государственной

регистрации субъектов предпринимательской деятельности”

7. “Гражданское право”, под редакцией Е.А.Суханова, М., тома I и II, 1993.