Шпора: Шпаргалки по гражданскому праву (общая часть - 70 вопросов)

Поэтому для квалификации ПО в качестве обязательственного, прежде всего,

необходимо установить основания его возникновения:

а) Договор собственников вещей или иных законных владельцев имущества

(обладатели авторских, патентных и иных исключительных прав) – обычное, чаще

всего встречающееся основание нормального товарообмена, а договорные

обязательства – основную разновидность обязательств. Это договора по передаче

вещей, производству работ, оказанию услуг, различные договора по передаче

(уступке) различных имущественных прав, в т.ч. исключительных и корпоративных.

б) Односторонние сделки являются другим основанием возникновения ОП, в

том числе и из сделок, не предусмотренных законом, но не противоречащим ему и

порождающих ГП и ГО в силу общих начал и смысла ГЗ. Законодательство развитых

правопорядков не может содержать исчерпывающего перечня допускаемых сделок, в

силу постоянного развития и совершенствования товарного оборота. ГЗ исходит из

разумной договорной свободы и считает важным только, чтобы конкретные сделки

участников оборота не противоречили законодательным запретам и предписаниям, и

соответствовали принципам частноправового регулирования.

в) В ряде случаев основаниями возникновения обязательств становятся акты

публичной власти: а) административные акты ГО и ОМСУ ненормативного

(индивидуального) действия, если они прямо названы в этом качестве законом

(решения об изъятии у ЧС земельного участка – О по выкупу или продаже с торгов,

решение о реквизиции вещи у ЧС – О по оплате стоимости). Принятие ГО или ОМСУ

акта не соответствующему закону может стать основанием возникновения деликтного

обязательства; б) судебные решения, которые также порождают

обязательства (решение суда об изъятии у ЧС бесхозяйственно содержимых

культурных ценностей – О по выкупу или продаже с публичных торгов).

г) Обязательства возникают и в связи с совершением неправомерных действий

по причинению вреда другому лицу или неосновательному обогащению за счет другого

лица. Существо этих обязательств составляет обязанность компенсации

причиненного вреда или возврата неосновательного приобретенного имущества,

которая всегда носит имущественный характер, включая и случаи возмещения

морального вреда. Такие обязательства могут возникать в результате действий Г,

ЮЛ и органов ПВ.

д) Иногда обязательства возникают в следствии таких ЮФ, как юридические

поступки (действия), называемые в ГЗ «иными действиями Г и ЮЛ», т.е. не

являющихся сделками. Это находка или обнаружение клада (порождающие О по

возврату найденной вещи или по передаче клада или его части собственнику

имущества, где был обнаружен клад, о возмещения понесенных расходов и в

отдельных случая – по дополнительному вознаграждению.

е) Основаниями возникновения обязательств могут стать не зависящие от воли людей

ЮФ – события, например, открытие навигации – начало исполнения О по

речной перевозке или наступление страхового случая при наступлении стихийного

бедствия.

ЮФ – события и поступки не являются распространенными основаниями

возникновения обязательств.

Билет 26

1. Понятие и виды акционерных обществ.

ОПФ АО – наиболее сложная форма организации крупной предпринимательской

деятельности. Акционерным признается такое хозяйственное общество

уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей,

выраженных ценными бумагами – акциями, а его участники (владельца акций –

акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риски убытков в пределах

стоимости принадлежащих им акций (ст.96-104).

АО представляет собой способ создания и централизации крупного капитала,

первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли участников в

УК оформляются ЦБ – акциями, по общему правилу свободно обращающихся на

фондовом рынке. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы

предпринимательской деятельности в другую, в соответствии с меняющейся рыночной

конъюнктурой. Вместе с тем такая ОПФ предпринимательства таит опасности для

акционера, так как рассчитанная на большой круг участников она затрудняет

реальный контроль за деятельностью ИО, предоставляя последним широкие

возможности распоряжения громадным чужим капиталом. В связи с этим важнейшей

задачей акционерного законодательства является защита интересов мелких

акционеров.

УК оформляется акциями (которые часто являются предъявительскими, а не

именными ЦБ), а не делится на доли, как в ООО. Достаточно легкий способ

выхода из АО не требует никаких выплат или выдач, акционер получает

компенсацию за отчуждаемые акции от их приобретателя. АО гарантировано от

уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников.

ОАО: вправе формировать свой УК не только по закрытой подписке (среди

заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки.

Т.е. свободной продажи акций всем желающим. Акционеры ОАО вправе свободно

отчуждать принадлежащие им акции другим акционерам и 3 лицам. Все это делает

состав участников ОАО не только большим, но и весьма изменчивым, что ведет к

необходимости публичного ведения его дел (ежегодная открытая публикация

годового отчета, ББ, ОоПиУ). Трехзвенная структура управления: общее собрание,

ИО, наблюдательный совет (при числе акционеров более 50) отождествляемый в РФ с

СД и контролирующий ИО.

ЗАО: вправе распределять свои акции только между учредителями или иным

заранее определенным кругом лиц. Вследствие этого количество участников и

источники формирования УК ЗАО изначально ограничены, а размер УК ниже, чем в

ОАО. Акционеры ЗАО имеют право преимущественного приобретения акций,

продаваемых другими акционерами ЗАО. Нет и обязанности публичного ведения дел.

Все это сближает ЗАО с ООО. Двухзвенная структура управления: общее собрание и

ИО.

В современном отечественном правопорядке действует значительное количество

АО, созданных в результате приватизации ГП и МП. В этом случае акционерная

ОПФ использовалась для целей, прямо противоположных тем, для которых она

создавалась – для «раздачи», а не для «собирания» капитала. Так появились АО,

статус которых определяется не акционерным законодательством, а специальным

законодательством о приватизации. Также законодательство установило

особенности создания АО в сферах банковской, страховой и инвестиционной

деятельности. Во всех этих случаях нормы ГК и законодательства об АО

применяются, только если иное не предусмотрено специальным законом.

АО создается по решению его учредителей, устав является единственным УД.

Заключаемый учредителями договор, по своей природе является не учредительным, а

договором о СД и в момент ГР АО прекращается. В У АО наряду с общими сведениями

обычных УД, должны указываться условия и категории выпускаемых акций, их

количество и номинальная стоимость. При учреждении АО все его акции

первоначально должны быть распределены среди его учредителей и оплачены ими по

номиналу, и лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в

ОАО). В У АО может быть установлен номинал и количество, как размещенных

акций, так и объявленных (т.е. предполагаемых к дополнительному

размещению). В АО обязательно ведется реестр акционеров. Участники АО

обладают всеми правами участников Т и О (п.1 ст.67) и лишь владельцы

привилегированных акций ограничены в праве голосования на общем собрании.

Реорганизация и ликвидация АО, в целом осуществляется по общим правилам, но

имеются и особенности связанные с судьбой размещенных акций при слиянии,

присоединение, выделении или разделение. АО может преобразоваться в ООО, ОДО

или производственный кооператив.

2. Прекращение обязательств.

Обязательственные ПО, в отличие от вещных, по самой своей природе не могут быть

бессрочными и в их существовании обязательно наступает момент, когда они

прекращаются, т.е. погашаются составляющие содержание обязательства права и

обязанности. Такой результат наступает в силу действия правопрекращающих

юридических фактов, составляющих основания (способы) прекращения

обязательств. Одни из них погашают обязательство по воле его участников

(удовлетворяя имущественный интерес кредитора), другие не относятся к сделкам и

прекращают обязательства независимо от достижения его цели. К первым относятся:

надлежащее исполнение, отступное, зачет встречного требования, новация,

прощение долга; а ко вторым: совпадение должника и кредитора в одном лице,

невозможность исполнения, принятие специального акта госоргана, смерть

гражданина (должника или кредитора) участвовавшего в обязательстве личного

характера, ликвидация ЮЛ. Перечисленные ЮФ составляют систему оснований

прекращения обязательств, но данный перечень не является исчерпывающим, т.к.

законы, НПА или соглашения сторон могут предусмотреть и иные способы

прекращения обязательств. В случаях, прямо предусмотренных законом или

договором, допускается односторонний отказ от исполнения некоторых договорных

обязательств, также влекущий их прекращение.

Прекращение О сделкой: Прекращающие обязательства сделки могут быть

установил, что для ее осуществления достаточно заявления одной стороны.

Большинство обязательств прекращается соглашением сторон: путем замены

исполнения (передача отступного – уплаты денег, передача иного имущества,

уступка прав и т.д.), замены самого обязательства (новация – замена другим

обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения), сложение

(прощение долга – безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащего на

нем обязательства).

Совпадение должника и кредитора в одном лице прекращает обязательство

т.к. отсутствуют необходимые элементы (вместо 2 сторон остается 1) и может

иметь место, например, если должник по договору займа после смерти своего

кредитора оказывается его наследником. Это универсальное правопреемство,

имеющее место при наследовании в отношении граждан и реорганизации в форме

слияния или присоединения в отношении ЮЛ.

Невозможность исполнения вследствие объективных причин (гибель вещи

(предмета обязательств) в результате действия случайных причин или

непреодолимой силы). При этом каждый из участников вправе требовать возврата

того, за что он не получил встречного удовлетворения (возврат аванса за

погибшую вещь). В случае виновных действий наступает ответственность за НИ или

ННИ обязательства. Невозможность исполнения касается только

индивидуально-определенных вещей, поэтому невозможность исполнения никогда не

прекратит денежное обязательство. Речь идет о фактической невозможности,

которая отличается от юридической (установление публично-правовых запретов или

ограничений), всегда прекращающей обязательство.

Билет 27

1. Дочерние и зависимые общества.

Участие в обществах в других О или Т может привести к тому, что последние,

обладая контрольным пакетом (или большинством долей) по сути определяют всю

деятельность контролируемой организации, формально оставаясь в стороне от

возможных отрицательных последствий неудачно совершенных сделок. В проигрыше

могут оказаться контрагенты контролируемой организации и другие и другие его

участники. За рубежом сегодня все большие распространение получают концерны и

холдинги, в которых одна (материнская) компания контролирует деятельность

дочерних компаний или специально создает их. В этих случаях возникают

традиционные для корпоративного и акционерного права задачи – защита

интересов кредиторов и меньшинства акционеров (участников). Этой проблемы не

возникает в товариществах, т.к. ПТ всегда несут неограниченную личную

ответственность по их долгам.

Хозяйственное общество признается дочерним (ст.105), если другое

(основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном

капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным

образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Отношения ОО и дочернего характеризуются тем, что первое из них имеет

возможность определять решения, принимаемые вторым, и таким образом влиять на

его деятельность. В качестве основного может выступать любое хозяйственное

общество (акционерное, общество с ограниченной ответственностью), а также

товарищество - полное и на вере. Дочерними могут быть хозяйственные общества

различных видов. Отношения по схеме «основное-дочернее» складываются ввиду: а)

преобладающего участия ОО в УК дочернего. Минимальный размер такого участия

законом не определен (как правило, 25-50 %, а иногда в АО с большим числом

акционеров 5-10%); б) договора, заключенного между обществами и дающего право

одному из них определять решения, принимаемые другим; в) других обстоятельств,

позволяющих влиять на принятие соответствующих решений.

ДО не несет ответственности по долгам основного. В то же время ОО, имеющее

право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к

ответственности по его обязательствам: к солидарной с ДО - по сделкам,

заключенным во исполнение таких указаний; к субсидиарной - в случае Н (Б) ДО,

наступившей по вине основного. Кроме того, участники (акционеры) ДО вправе

требовать возмещения ОО убытков, причиненных дочернему по его вине, если иное

не установлено законами о хозяйственных обществах. Закон об АО не делает

изъятий из этой нормы. Требования о возмещении убытков могут заявляться

акционерами путем предъявления соответствующих судебных исков в интересах

общества.

Хозяйственное общество признается зависимым (ст.106), если другое

(преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций

акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной

ответственностью.

Общество признается зависимым, если другое - преобладающее владеет более чем

20% его голосующих акций. ПО не располагает теми правами, которые имеет

основное по отношению к дочернему, а поэтому не несет какой-либо

ответственности по долгам (обязательствам) зависимого. Его возможности

определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и

обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений ЗО,

но не вправе давать ему обязательные указания. Если такое право возникает в

силу других оснований, например, в связи с заключенным между обществами

договором, то отношения между ними будут строиться по схеме

«основное–дочернее».

Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (свыше 20%)

привлекает внимание с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного

законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение акций в

таком количестве допускается с предварительного согласия антимонопольного

органа (ст. 18). Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО,

обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определенном

ФКЦБ и федеральным антимонопольным органом.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в УК друг друга и число

голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании

участников или акционеров другого общества, определяются законом.

2. Способы обеспечения обязательств: понятие, виды.

Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее исполнение

должником действия, необходимого для удовлетворения интереса кредитора.

Недаром в русском ГП кредитора в обязательстве традиционно именуют

«веритель». Вера любого кредитора основывается на убеждении, что, вступая в

обязательство, он вступает в ПО которые обеспечиваются принудительной силой

государства и действительно, надлежащее исполнение ГП обязанностей

обеспечивается такими мерами в виде ответственности или защиты. Вместе с тем,

практика экономического оборота показывает, что таких мер во многих случаях

недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора, права

которого нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства

должником. Вследствие этого, в механизме ГП регулирования, используются

правовые средства обеспечения исполнения обязательств, которые в действующем

российском ГЗ закреплены в нормах гл.23 (ст.329-381).

К таким специальным способам исполнения обязательств относятся неустойка, залог,

удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и

другие способы, предусмотренные законом или договором. Суть специальных

способов обеспечения ИО можно объяснить следующим образом: кредитор, вступая в

обязательство кредитует должника (предоставляет имущество). При этом кредитор

заключает с должником или 3 лицом соглашение о том, чтобы ему предоставили

дополнительный (сверх гарантий выданных должником) кредит – личный или

реальный, который предоставляется в силу предписания закона при наступлении

определенных ЮФ. Личный кредит – когда личную ответственность помимо

должника принимает на себя 3 лицо (поручительство, банковская гарантия).

Реальный кредит – выделение из имущества известного лица отдельного объекта,

которое удовлетворит кредитора, в случае неисполнения должником обязательства

(задаток, залог, удержание). Помимо этого, исполнение обязательства

обеспечивается также санкцией в виде возмещения убытков за НИ или ННИ

обязательства, а также дополнительной санкцией – неустойкой, которая

является элементом самого обеспечиваемого обязательства.

Виды способов обеспечения обязательств:

а) Акцессорные способы, т.е. дополнительные (задаток, поручительство,

залог, удержание). Соглашение об установлении одного из названных способов ОИО

порождает принадлежностное (акцессорное) обязательство, призванное

обеспечить исполнение основного (главного) обязательства. Правила: а)

недействительность основного О влечет НД дополнительного; б) НД соглашения об

обеспечение ИО не влечет НД самого обязательства; в) при переходе права

требования к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение

основного обязательства.

б) Неакцессорные способы – это такие обязательства, которые не зависят

от основного обязательства, в обеспечение которого они выданы (банковская

гарантия). Такие обязательства просто являются взаимосвязанными с основными.

Обеспечительное обязательство действительно. Даже в случае признания НД

основного.

в) Меры оперативного воздействия – это реально закрепленные в ГЗ или в

договоре правовые конструкции обеспечивающие исполнение обязательств

(односторонний отказ от нарушенного другой стороной договора, задержка выдачи

груза до полной оплаты).

г) Гарантийная передача права собственности (в зарубежном праве), при

которой право собственности на определенные вещи временно передается кредитору

в обеспечение погашения долга, а при надлежащем исполнении обязательства, ПС

возвращается должнику.

д) Договор репо – это сделка купли-продажи ЦБ, содержащая обязательство

продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее фиксированной цене

(цены фиксируются так, что продажная цена является суммой кредита, а выкупная –

суммой кредита и процентов).

е) Сделки совершенные под отлагательным условием, например, в целях

обеспечения ИО по кредитному договору заемщик продает кредитору под

отлагательное условие определенное имущество, которое переходит в собственность

кредитора при условии неисполнения заемщиком-продавцом своих обязательств по

кредитному договору (договора цессии, аренды, доверительного управления

имуществом).

ж) Разнообразные конструкции предварительного договора купли-продажи.

Цессии, залога, аренды, доверительного управления и т.п., заключаемые как под

условием, так и без такового.

Билет 28

1. Правосубъектность производственного кооператива.

Производственный кооператив (ст.107-112), подобно Т и О, представляет собой

коммерческую организацию, основанную на началах членства. Но в отличии от Т и О

кооперативы рассчитаны не только и не столько на объединение имущества

участников, сколько на их совместное личное участие в деятельности

созданной ими организации. Отсюда и распределение полученного дохода между

участниками главным и исключительным образом по труду, не

пропорционально имущественным вкладам, а также наличие у каждого участника 1

голоса при решении всех общих вопросов (принцип полного равенства в

управление общими делами).

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное

объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной

производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном

трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых)

взносов при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по

обязательствам этой коммерческой организации.

Учитывая, что в современном имущественном обороте ПК, основанные исключительно

на личном труде, неизбежно были бы оттеснены более мощными экономическими

объединениями капиталов, закон в ограниченных размерах допускает участие в них

и исключительно имущественными вкладами, возможное и для ЮЛ. Такие

«финансовые участники» должны способствовать укреплению имущественной базы ПК,

получая взамен доход на вложенный капитал, а их число не может превышать 25 %.

В ПК может состоять любое число участников, но по своей экономико-правовой

природе он не может быть «компанией одного лица», поэтому закон

предусматривает минимум учредителей и участников ПК – не менее 5 человек.

Необходимость личного трудового участия в делах ПК исключает для его

участника возможность одновременного членства в нескольких ПК. ПК создается

на основании Устава, являющегося единственным УД. В У помимо общих сведений

должны быть указаны условия: а) о размере и порядке внесения паевых взносов

членами ПК; б) характер и порядок их трудового участия в его деятельности; г)

о размерах и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам ПК; и

некоторые другие (п.1 и 2 ст.108).

Структура управления ПК определяется его корпоративной природой (отношения

членства). Высшим органом управления является общее собрание (в с/х ПК

имеющих более 300 членов – собрание уполномоченных). Общее собрание имеет

исключительную компетенцию, которая установлена законом и может быть

расширена У ПК. К ней относятся: вопросы изменения У; вопросы образования и

прекращения полномочий других его органов и РК (ревизора); прием и исключение

членов ПК; утверждение его годовых отчетов и ББ, а также распределение прибыли;

решение о реорганизации и ликвидации ПК; и некоторые другие (п.3 ст.110).

Вопросы исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы на

решение ИО, даже по его собственному решению.

Так как отчуждение пая 3 лицам влечет обязанность их приема в ПК и личного

трудового участия в его деятельности, закон ограничивает эту возможность

требованием обязательного согласия ПК на прием нового члена и правом других

членов ПК на преимущественную покупку отчуждаемого пая или его части. Уставом

ПК может быть установлен запрет на отчуждение пая или его части даже другому

члену ПК. Наследники умершего члена ПК могут быть приняты в ПК, только если

его У прямо это предусматривает, в противном случае они вправе претендовать

на компенсацию стоимости пая.

Обязанность участника является внесение как паевого, так и вступительного и

иных дополнительных взносов. Члены ПК, кроме «ФУ», обязаны личным трудом

участвовать в его деятельности, соблюдая трудовую и производственную

дисциплину. Они несут и иные обязанности установленные законом или У. В

субсидиарном порядке они несут ограниченную ответственность по его долгам

частью своего личного имущества.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей член ПК может

быть исключен из него по решению общего собрания. А члены наблюдательного

совета или правления ПК могут быть исключены за участие в другом ПК.

Исключенный член имеет право на получение своего пая и других выплат или

выдач, предусмотренных У ПК для выходящих из него членов.

Реорганизация и ликвидация ПК осуществляется в соответствии с общими

правилами ГЗ о Р и Л ЮЛ. Осуществляется добровольно, а в предусмотренных

законом случаях, принудительно. ПК может быть преобразован в хозяйственное Т

или О, с согласия всех членов.

2. Залог: понятие, основания, виды.

Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду прав на

чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога являлась

фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с правом ее

обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой формой залога был

пигнус, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь во

владение, а не в собственность, как при фидуции. Наиболее совершенную форму

залога представляла собой ипотека, при которой вещь переданная в залог,

оставалась во владении собственника и не переходила кредитору. Сегодня понятие

«ипотека» используется в нескольких значениях: а) форма залога с оставлением

предмета залога у залогодержателя; б) особое вещное право на имущество,

позволяющее обеспечить требования кредитора путем распоряжения объектом

ипотеки; в) залог недвижимого имущества.

Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в залог)

и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве могут

выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их личности

совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога выступает

имущество 3 лица, договор залога заключается от имени собственника имущества,

а не от имени должника.

В сегодняшнем отечественном ГП под залогом понимается правоотношение, в

котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении

обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из

стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за

изъятиями, установленными законом. Избирая залог в качестве средства

обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом «верю не лицу,

а вещи». При залоге вещи имеет место реальный кредит, как средство ОИО в

случае, если должник не оправдает доверия. С юридической точки зрения

реальный кредит при залоге означает установление юридической связи

залогодержателя с чужим имуществом, благодаря которой залогодержатель имеет

возможность извлечь из заложенного имущества его ценность независимо от воли

должника.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е.

может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное)

обязательство, прекращение которого влечет прекращение залога. Прекращение

залога не влечет прекращения ОО. Уступка залогодержателем своих прав по

договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены

права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству,

обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору

согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по

договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку прав по

обеспеченному ипотекой обязательству.

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ

устанавливает, если иное не предусмотрено договором, что залогом

обеспечивается требование в том объеме, какой оно имеет к моменту

удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков,

причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов

залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.

Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по

договору купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка);

морской залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу

договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок исполнения

обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное имущество).

Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества

залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что

«заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не

пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем,

следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность».

Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению

обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера

применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без

передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в

принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у

залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет

право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а

условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются

ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав;

б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог –

оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге

(«под замком и печатью залогодержателя»).

Билет 29

1. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Среди всех коммерческих организаций унитарные предприятия (ст.113-115)

выделяются тем, что они не являются построенными на началах членства

корпорациями и не становятся собственниками своего имущества. Создавший такое

предприятие единоличный учредитель (как правило, публичный собственник)

сохраняет за собой право на переданное предприятию и приобретенное им в ходе

своей деятельности имущество, а само предприятие как самостоятельное ЮЛ в силу

закона наделяется ограниченным вещным правом, фактически использует чужое

имущество. Термин «унитарное» подчеркивает неделимость имущества ЮЛ по вкладам

(долям, паям). Такая ОПФ, как ЮЛ-несобственник не свойственна

нормальному, развитому имущественному обороту и представляет собой исключение,

сохраненное законом на период становления рыночной экономики для

государственных и муниципальных собственников. Такая юридическая конструкция –

порождение огосударственной экономики.

Таким образом, унитарным предприятием признается такая коммерческая

организация, имущество которой остается неделимой собственностью ее учредителя.

Действующее ГЗ сохраняет конструкцию УП лишь для публичных собственников (ГУП и

МУП). УП является единственной разновидностью коммерческой организации,

обладающей не общей, а целевой (специальной) правоспособностью. В его У помимо

общих сведений, указываемых в УД ЮЛ, должны содержаться сведения о предмете и

целях его деятельности. Сделки совершенные УП с нарушением его

правоспособности, являются недействительными (ст.173). В фирменном наименовании

УП должно содержаться указание на учредителя (собственника имущества).

Единственным УД УП является Устав, утверждаемый уполномоченным на то органом

соответствующего публично-правового образования (министерства и ведомства).

Последние одновременно с решением о создании УП утверждают руководителя

(директора), который является единоличным органом управления, подотчетным

собственнику-учредителю. Учредитель наделяет УП уставным фондом, который не

может быть менее размера, предусмотренного специальным законом о ГУП и МУП, при

этом УФ должен быть полностью оплачен учредителем к моменту ГР УП. УФ УП

представляет собой минимальную гарантию интересов его кредиторов, при понижении

ЧА предприятия до размера меньшего, чем УФ, последний должен быть уменьшен

учредителем с обязательной письменной информацией об этом всех его кредиторов.

УП существуют в 2 разновидностях: а) основанные на праве хозяйственного ведения

(ст.114 и ст.295); б) основанные на праве оперативного управления или казенные

(ст.115 и ст.296,297). Различия в их правовом статусе заключаются, прежде

всего, в объеме правомочий, получаемых УП в отношении имущества учредителя.

Принципы права хозяйственного ведения – право распоряжения имуществом, ряд

сделок (продажа, аренда, залог) с согласия собственника, в пределах полномочий

которыми собственник наделяет хозяйствующий субъект. Принципы права

оперативного управления – право распоряжаться товарами (услугами) которые

производит (оказывает) хозяйствующий субъект, используя имущество собственника,

для любых сделок по распоряжению которым требуется обязательное согласие

собственника. Существенным моментом является то, что по долгам казенного

предприятия, при недостатке у него имущества, имущественную ответственность

несет учредитель – РФ, поэтому КП в отличии от обычного УП не может быть

банкротом. УП на ПХВ могут создаваться как федеральным собственником, так и

субъектами РФ и МО (в том числе совместно, на началах общей долевой

собственности).

УП на ПХВ могут создавать дочерние предприятия, последние являются также УП и

создаются с согласия собственника. То есть речь идет об УП-несобственнике,

созданном УП-несобственником. При этом предприятие –учредитель принимает на

себя функции собственника в отношении своего ДП, т.е. утверждает Устав,

определяет объем правоспособности, назначает директора, дает согласие на

совершение сделок по распоряжению недвижимым имуществом, не отвечает по

долгам своего ДП.

Все виды УП отвечают по своим обязательствам всем закрепленным за ними

имуществом, российское ГЗ с 1990 г. исключило возможность появления объектов

защищенных от взыскания кредиторов. УП не отвечают по обязательствам своего

учредителя. ГУП и МУП реорганизуются и ликвидируются по общим правилам для

ЮЛ, а их преобразование в другие ОПФ – связанное с отчуждением имущества –

является формой приватизации и должно осуществляться по специальным правилам,

предусмотренным ГЗ.

2. Исполнение обязательств: принципы, место, срок, субъекты.

Исполнение обязательства состоит в совершении должником в пользу

кредитора конкретного действия, составляющего предмет обязательства, либо в

воздержании от определенных обязательством действий. Такое поведение должника

должно в точности соответствовать всем условиям обязательства, определенным

договором. Законом или НПА, а также другими требованиями законодательства и

обычаями делового оборота. Исполнение, произведенное должником кредитору

обусловленном в их договоре, указанным в законе или соответствующим обычаям

способом в установленные сроки и в надлежащем месте, признается надлежащим.

Надлежащее исполнение во всех случаях освобождает должника от его

обязанностей и прекращает обязательство. Исполнение обязательства как

правомерное и волевое действие должника, направленное на прекращение имеющейся

у него обязанности, представляет собой сделку, причем часто

одностороннюю.

Принципы исполнения обязательств: а) принцип надлежащего исполнения

(соблюдение договорной дисциплины и действующего законодательства); б) принцип

недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства (запрет на

односторонний отказ от исполнения обязательств, а для договорных – запрет

одностороннего изменения условий договора); в) принцип реального исполнения

(совершение именно тех действий (бездействия), которые предусмотрены

содержанием обязательства); г) принцип разумности и добросовестности (общие

принципы осуществления ГП и исполнения О – разумный срок, разумная цена,

разумные меры); д) принцип добросовестности и честной деловой практики (МНО);

е) принцип взаимного сотрудничества сторон (МНО).

Субъектом исполнения обязательства является должник. Обычно

предполагается, что он сам исполняет лежащий на нем долг, но во многих

обязательствах допускается перепоручение исполнения, т.е. возложение должником

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8