(судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях

восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению

должником внешнему управляющему". В результате внешнего управления должно

произойти удовлетворение всех обязательств должника, возникших на момент

введения внешнего управления, а предприятие вернуться в разряд нормально

функционирующих. Хотя закон о банкротстве и направлен в первую очередь на

удовлетворение интересов кредиторов, а не собственников предприятия успех

внешнего управления должен определятся не только и не столько удовлетворением

требований кредиторов, сколько восстановлением производства.

Присутствует и жесткое ограничение по времени. Так Статья 68 Главы V гласит :

"Внешнее управление вводится на срок не более двенадцати месяцев, который может

быть продлен не более чем на шесть месяцев, если иное11 не предусмотрено

настоящим Федеральным законом."

Таким образом действия внешнего управляющего в рамках процедуры внешнего

управления можно смело назвать антикризисным управлением.

Рассмотрим остальные судебные процедур банкротства.

Так, "наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента

принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента,

определяемого в соответствии с настоящим Федеральным законом, в целях

обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового

состояния должника", т.е. это фактически вспомогательная процедура,

введенная для того, чтобы сохранить имущество должника от растаскивания и

подготовки решения арбитражного суда о возможности санации предприятия.

Мировое соглашение - это договоренность о прекращении дела о банкротстве

между кредиторами и должником. Оно должно содержать положения о размерах,

порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении

обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства,

прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским

законодательством Российской Федерации. Мировое соглашение может быть

заключено на любой стадии процесса о банкротстве и фактически является

результатом реструктуризации долгов предприятия.

Мировое соглашение может содержать условия:

§ об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств должника;

§ об уступке прав требования должника;

§ об исполнении обязательств должника третьими лицами;

§ о скидке с долга;

§ об обмене требований на акции;

§ об удовлетворении требований кредиторов иными способами, не

противоречащими федеральным законам и иным правовым актам Российской

Федерации.

Уделим особое внимание процедуре конкурсного производства.

Глава2.

Конкурсное производство и конкурсный управляющий

Вообще, конкурсное производство является завершающей стадией процесса

банкротства. Именно на этом этапе происходит продажа имущественного комплекса

(предприятия) должника.

Несомненно, сам момент продажи предприятия - должника имеет огромное значение

как для конкурсных кредиторов, так и для самого должника, не говоря уже о

покупателе имущественного комплекса.

От того, как будут проведены торги, зависят сумма и порядок выплаты

конкурсной массы кредиторам. Не секрет, что очень часто вся конкурсная масса

распределяется между кредиторами первых трех - четырех очередей (ст. 106

Закона), когда доходит дело до пятой очереди (непосредственно конкурсные

кредиторы), денежных средств уже не остается.

Для предприятия - должника важно, кто именно станет покупателем

имущественного комплекса. Ведь к новому собственнику имущество попадает уже

свободным от долгов. Следовательно, этот приобретатель может как начать

деятельность по восстановлению производства, модернизации оборудования и

дальнейшему развитию полученного предприятия, так и может накапливать новые

долги, распродавать имущество, словом, попытаться "выжать" из предприятия все

оставшиеся "соки", чтобы затем довести имущественный комплекс до нового

банкротства.

На этом этапе затрагиваются также интересы местных органов исполнительной

власти. Ведь если предприятие под управлением нового собственника начнет

стабильно работать и платить налоги, а его работники - получать стабильную

заработную плату, то местный бюджет начнет регулярно пополняться, снизится

социальная напряженность в регионе и т.д.

Таким образом, очень важно, какой именно собственник окажется у предприятия -

банкрота.

Исходя из всего вышеизложенного можно сделать вывод о том, что к самому

процессу подготовки проведения торгов и к моменту продажи следует отнестись с

особым вниманием и тщательностью.

2.1.Начало конкурсного производства

Статья 101 Закона говорит о следующих полномочиях конкурсного управляющего:

1. С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все

полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по

распоряжению имуществом должника.

2. В случае, если решение о признании должника банкротом и об открытии

конкурсного производства принимается по окончании наблюдения, с момента

назначения конкурсного управляющего полномочия органов управления должника и

полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия

прекращаются. Органы управления должника в течение трех дней с момента

назначения конкурсного управляющего обеспечивают передачу бухгалтерской и

иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей

должника конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной

обязанности органы управления должника, в том числе руководитель должника,

несут ответственность в соответствии с законодательством Российской

Федерации.

Конкурсный управляющий с момента своего назначения осуществляет следующие

функции:

§ принимает в ведение имущество должника, проводит инвентаризацию и

оценку имущества должника и принимает меры по обеспечению его сохранности;

§ анализирует финансовое состояние должника;

§ предъявляет к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником,

требования о ее взыскании в порядке, установленном законодательством

Российской Федерации;

§ уведомляет работников должника о предстоящем увольнении в

соответствии с законодательством Российской Федерации о труде;

§ заявляет в установленном порядке возражения по предъявленным к

должнику требованиям кредиторов;

§ заявляет отказ от исполнения договоров должника. Отказ от исполнения

договоров должника заявляется в порядке, установленном статьей 77 настоящего

Федерального закона;

§ принимает меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества

должника, находящегося у третьих лиц;

§ передает на хранение документы должника, подлежащие обязательному

хранению в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами

Российской Федерации;

§ принимает иные меры, установленные настоящим Федеральным законом.

При осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий предъявляет иски о

признании недействительными сделок, совершенных должником, об истребовании

имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных

должником, и совершает иные действия, предусмотренные законами и иными

правовыми актами Российской Федерации, направленные на возврат имущества

должника.

При осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий вправе предъявить

требования к третьим лицам, которые в соответствии с законодательством

Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам

должника в связи с доведением его до банкротства.

Размер указанных требований определяется исходя из разницы между суммой

требований кредиторов и конкурсной массой.

Взысканные суммы включаются в конкурсную массу и могут быть использованы

только на удовлетворение требований кредиторов в порядке очередности,

установленной настоящим Федеральным законом.

Разберем по порядку полномочия конкурсного управляющего и действия, которые

он должен предпринимать.

2.1.Инвентаризация и оценка имущества должника

Пункт 3 ст. 101 Закона прямо предписывает конкурсному управляющему принять в

ведение имущество должника, провести его инвентаризацию и оценку, а также

принять меры по обеспечению его сохранности.

Для того чтобы принять в ведение имущество должника, необходимо знать точно

его состав, стоимость и основные характеристики. Данные сведения можно

получить только после проведения инвентаризации всего имущества банкрота.

Следовательно, сразу после назначения арбитражным судом конкурсный

управляющий принимает по акту всю документацию (п. 2 ст. 101 Закона), которая

имеется на предприятии (в том числе бухгалтерскую), печати, штампы,

материальные и иные ценности. Только после этого можно приступить к

проведению инвентаризации. Для проведения инвентаризации конкурсному

управляющему целесообразно привлечь соответствующих специалистов предприятия

- должника на основании отдельных трудовых договоров. Ведь бухгалтерия

должника справится с проведением инвентаризации быстрее чем лица,

привлеченные со стороны.

Порядок проведения инвентаризации и оформление ее результатов

регламентируется Методическими указаниями по инвентаризации имущества и

финансовых обязательств, утвержденными Приказом Министерства финансов от 13

июня 1995 г.

Под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные

активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция,

товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы, а под

финансовыми обязательствами - кредиторская задолженность, кредиты банков,

займы и резервы. Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо

от его местонахождения и все виды финансовых обязательств. Кроме того,

инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не

принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся

на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), а также

имущество, не учтенное по каким-либо причинам.

Инвентаризацию проводит комиссия, состав и сроки которой утверждаются

арбитражным управляющим.

При инвентаризации основных средств до начала инвентаризации рекомендуется

проверить:

а) наличие и состояние инвентарных карточек, инвентарных книг, описей и

других регистров аналитического учета;

б) наличие и состояние технических паспортов или другой технической

документации;

в) наличие документов на основные средства, сданные или принятые организацией

в аренду и на хранение. При отсутствии документов необходимо обеспечить их

получение или оформление.

При обнаружении расхождений и неточностей в регистрах бухгалтерского учета

или технической документации должны быть внесены соответствующие исправления

и уточнения.

При инвентаризации основных средств комиссия производит осмотр объектов и

заносит в описи полное их наименование, назначение, инвентарные номера и

основные технические или эксплуатационные показатели.

При инвентаризации зданий, сооружений и другой недвижимости комиссия

проверяет наличие документов, подтверждающих нахождение указанных объектов в

собственности организации.

Машины, оборудование и транспортные средства заносятся в описи индивидуально

с указанием заводского инвентарного номера, организации - изготовителя, года

выпуска, назначения, мощности и т.д.

При инвентаризации нематериальных активов необходимо проверить:

§ наличие документов, подтверждающих права организации на его

использование;

§ правильность и своевременность отражения нематериальных активов в

балансе.

При инвентаризации финансовых вложений проверяются фактическое наличие ценных

бумаг на момент инвентаризации, фактические затраты в ценные бумаги и

уставные капиталы других организаций, а также предоставленные другим

организациям займы.

По результатам инвентаризации руководителем издается приказ, который

поступает в бухгалтерию и служит основанием для отражения результатов

инвентаризации в бухгалтерском учете.

Выявленные при инвентаризации расхождения фактического наличия имущества с

данными бухгалтерского учета регулируются в соответствии с Федеральным

законом РФ "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. No. 129-ФЗ (ст. 12 п.

3).

После завершения инвентаризации должна быть проведена оценка имущества

должника. Для осуществления указанной деятельности в соответствии со ст. 102

Закона конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов

с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иное не установлено

собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

В случае, если имуществом должника, подлежащим продаже в ходе конкурсного

производства, является недвижимость, указанное имущество оценивается до

продажи с привлечением независимого оценщика, если иное не установлено

собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Таким образом, для оценки движимого имущества привлечение независимого

оценщика не обязательно. В то время как для оценки недвижимости Закон

обязывает обратиться к независимому оценщику. Подобная щепетильность понятна,

т.к. именно исходя из результатов оценки собрание (комитет) кредиторов будет

определять начальную цену продажи предприятия (имущественного комплекса).

Однако окончательный выбор кандидатуры оценщика Закон оставляет за собранием

(комитетом) кредиторов. Ведь каждый арбитражный управлюящий после обучения

при ФСДН получает сертификат, дающий право заниматься оценкой движимого и

недвижимого имущества. Поэтому собрание кредиторов или комитет кредиторов,

исходя из соображений экономии средств должника, могут поручить проведение

всей работы по оценке движимого и недвижимого имущества должника

непосредственно конкурсному управляющему.

Существуют три основных подхода к оценке имущества: рыночный, доходный и

затратный. Все эти подходы имеют временный характер.

2.2.1.Рыночный подход

Оценка стоимости осуществляется путем сравнения недавних продаж сравниваемых

объектов с объектом, подлежащим оценке, после проведения соответствующих

корректировок. Этот подход дает наиболее реальную цену оцениваемого объекта.

К преимуществам рыночного подхода относится его простота, статистическая

обоснованность, а также он обеспечивает данными все другие подходы.

К недостаткам относится то, что этот подход требует внесения поправок, не

всегда есть сравнительные данные, и основанность на прошлых событиях не

принимает в расчет будущие ожидания.

Рыночный подход оценки имущества целесообразен для объектов специального

назначения и для целей страхования.

2.2.2.Затратный подход

При этом подходе оценка имущества производится с точки зрения текущих затрат

на воссоздание объекта.

Применяется в настоящее время для целей налогообложения имущества юридических

и физических лиц, в случае ареста недвижимости, при оценке объектов

специального назначения, новых объектов, для целей страхования и т.д.

Сущность этого метода заключается в том, что оценщик суммирует все затраты,

которые бы понес застройщик на строительство такого же или подобного объекта,

вычитает весь накопленный износ и получает стоимость объекта на сегодняшний

день, а затем прибавляет стоимость земли (если речь идет об оценке

недвижимости).

Затратный подход дает верхнюю планку стоимости и может применяться для

проверки результатов оценки, полученной другими подходами.

2.2.3.Доходный подход

Основан на допущении, что стоимость оцениваемого объекта равна текущей

стоимости прав на будущие доходы. При доходном подходе выделяют два метода:

метод прямой капитализации и метод дисконтированных денежных потоков.

Последний метод означает, что все будущие доходы переводятся в текущую

стоимость путем дисконтирования при соответствующих коэффициентах.

В российской практике используются затратный и рыночный подходы. Доходный

подход не используется ввиду отсутствия данных, хотя формально и присутствует

в отчетах оценщика.

2.3.Анализ финансового состояния должника

Еще одна функция конкурсного управляющего - проведение анализа финансового

состояния должника.

Само понятие экономического анализа предполагает наличие у конкурсного

управляющего необходимых навыков, позволяющих провести полноценный

экономический анализ финансового состояния предприятия. Это предполагает,

прежде всего, анализ структуры баланса предприятия и оценку

платежеспособности юридического лица. Для проведения данного вида

экономического анализа существует методика, официально утвержденная

Постановлением Правительства РФ "О некоторых мерах по реализации

законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" от 20 мая

1994 г. No. 498. Данный документ позволяет при помощи трех основных

коэффициентов: коэффициента текущей ликвидности, коэффициента обеспеченности

собственными средствами и коэффициента восстановления платежеспособности

определить структуру баланса предприятия - должника, а также сделать вывод о

его платежеспособности. При определенных критических замечаниях со стороны

некоторых экономистов, в настоящий момент официально не утверждено иной

системы установления критериев и коэффициентов, характеризующих

платежеспособность и структуру баланса предприятия.

Следует заметить, что приведенная выше методика оценки платежеспособности

предприятия должна лишь подтвердить неудовлетворительную структуру баланса

должника и его неплатежеспособность, т.к. к открытию конкурсного производства

предприятие уже признано банкротом арбитражным судом.

Для дальнейшей оценки платежеспособности и финансового состояния существует

ряд методик, принятых в экономической науке. Для анализа финансового

состояния должника конкурсный управляющий может привлечь специалистов, как и

при оценке имущества должника.

Следует помнить, что согласно Распоряжению ФСДН РФ "Об учете физических и

юридических лиц, осуществляющих экспертную деятельность в области

несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления" от 23 декабря

1998 г. No. 26-р экспертная деятельность в области банкротства и финансового

оздоровления осуществляется на основе аккредитации эксперта (физического или

юридического лица) в ФСДН. Таким образом, заключение аккредитованного

эксперта будет иметь больший "вес" при оценке финансового состояния должника,

хотя с данным подходом можно спорить.

2.4.Работа с дебиторской задолженностью

Работа по взысканию дебиторской задолженности проводится конкурсным

управляющим согласно п. 3 ст. 101 Закона.

Данная работа заключается, в основном, в выявлении на основании имеющихся в

распоряжении внешнего управляющего документов, дебиторов предприятия -

должника и затем в предъявлении к таким дебиторам требований о взыскании

задолженности. Такие требования могут быть сначала предъявлены дебиторам в

виде претензий. А в случае неответа на претензию или отказа от выполнения

обязательств арбитражный управляющий предъявляет исковое заявление в суд в

установленном законом порядке.

Для квалифицированного представительства интересов должника в суде

арбитражному управляющему желательно иметь в своей "команде"

профессионального юриста.

Кроме того, ст. ст. 113 и 88 Закона предусматривают уступку арбитражным

управляющим прав требования должника. Имеются в виду права требования

должника к его дебиторам. Такие права требования могут быть проданы

управляющим на открытых торгах, если иной порядок не установлен собранием

кредиторов (комитетом кредиторов).

2.5.Трудовые отношения

Одно из полномочий конкурсного управляющего (ст. 101 Закона) - уведомление

работников должника о предстоящем увольнении в соответствии с

законодательством Российской Федерации о труде. На данном моменте хотелось бы

остановиться отдельно. Дело в том, что согласно п. 1 ст. 33 КЗоТ РФ трудовой

договор (контракт) может быть расторгнут по инициативе администрации

предприятия в случае ликвидации предприятия. В той же статье сказано, что

увольнение по данному основанию возможно только в случае, если невозможно

перевести работника, с его согласия, на другую работу. Однако п. 2 ст. 86

Закона гласит: "При продаже предприятия все трудовые договоры (контракты),

действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и

обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия". Таким образом,

с одной стороны, конкурсный управляющий предупреждает работников о

предстоящем увольнении, а с другой - трудовые договоры сохраняют силу, при

смене одной стороны договора - работодателя. Очевидно несоответствие "нового"

законодательства о банкротстве и "старого" законодательства о труде. Закон "О

несостоятельности (банкротстве)" в ст. 86 рассматривает трудовой договор с

позиций гражданского права, считая, что имеет место перемена лица в

обязательстве, в то время как КЗоТ и ст. 101 Закона ссылаются на процедуру

увольнения - приема, характерную для трудового законодательства.

Правильно определив суть происходящего процесса, законодательство о

банкротстве не рассматривает процедуру "сохранения силы" имеющихся трудовых

договоров, что порождает различные проблемы при практическом применении норм

Закона о банкротстве.

Согласно Инструкции Госкомтруда СССР "О порядке ведения трудовых книжек на

предприятиях, в учреждениях и организациях" от 20 июня 1974 г. No. 162 при

внесении в трудовую книжку работника записи принимается строго установленные

КЗоТ и данной Инструкцией формулировки. Например, нет такой формулировки, как

увольнение "в связи со сменой собственника", что наиболее соответствовало бы

реальности.

На практике существуют два способа перехода работников из предприятия -

банкрота на предприятие - покупатель.

Во-первых, это перевод работников согласно п. 5 ст. 29 КЗоТ (с согласия

работника). При этом работник увольняется в порядке перевода с предприятия -

банкрота, и сразу же принимается в порядке перевода на новое предприятие,

ставшее собственником имущества банкрота. Данная процедура должна

производиться по согласованию между руководителями вышеуказанных предприятий.

Второй способ - увольнение работников с предприятия - банкрота по ст. 31 КЗоТ

(по собственному желанию) с одновременным приемом работника на тех же

условиях и в той же должности на предприятие - покупатель имущественного

комплекса.

Следует помнить, что оба способа перехода сотрудников должны оформляться

согласно установленному порядку увольнения и перевода при наличии всех

необходимых в данном случае документов по личному составу.

Иногда от профсоюзных органов поступают требования делать в трудовых книжках

работников запись о переименовании предприятия, что представляется юридически

некорректным. Ведь фактически происходит приобретение одной организацией

основных средств другой организации, в то время как обе эти организации

фактически существуют, не преобразованы и не ликвидированы. Кроме того, при

внесении в трудовые книжки работников записи о переименовании у кадровой

службы предприятия - покупателя не будет прямых оснований для приема

сотрудников предприятия - банкрота в свой штат. В то же время некоторые

постсоветские органы и организации рассматривают название организации

владельца как название имущественного комплекса (предприятия). Но ведь

предприятие не может быть названо по названию организации - собственника его

основных средств. Например, если ОАО "Колбасный завод" покупает имущественный

комплекс швейной фабрики, абсурдно было бы делать запись о переименовании

швейной фабрики в колбасный завод.

Очевидно, нормы ст. 86 Закона и ст. 29 КЗоТ о том,что при смене собственника

предприятия трудовые отношения с согласия работника продолжаются, следует

рассматривать как устанавливающие основные правоприменительные принципы, в то

время как для технической реализации данных принципов следует

руководствоваться статьями КЗоТ, определяющими порядок увольнения и перевода

работников.

При переводе и увольнении работников конкурсному управляющему следует учесть,

что при увольнении и увольнении в порядке перевода работнику в соответствии

со ст. 75 КЗоТ выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. Сумма

этой компенсации по каждому работнику должна быть внесена в конкурсную массу

и выплачена вместе с задолженностью по зарплате (в 3-ю очередь).

2.6.Работа с кредиторами

Согласно ст. 101 Закона конкурсный управляющий заявляет в установленном

порядке возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов, а

также заявляет отказ от исполнения договоров должника. Отказ от исполнения

договоров должника заявляется в порядке, установленном ст. 77 Закона, и

заявляется только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью

или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств:

ü если исполнение договора должника повлечет убытки для должника по

сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых

обстоятельствах;

ü если договор является долгосрочным (заключен на срок более одного

года) либо рассчитан на получение положительных результатов для должника лишь в

долгосрочной перспективе;

ü если имеются иные обстоятельства, препятствующие восстановлению

платежеспособности должника.

Конкурсный управляющий также принимает меры, направленные на поиск, выявление

и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, передает на

хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии

с федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с п. 4 ст. 101 Закона "При осуществлении своих полномочий

конкурсный управляющий предъявляет иски о признании недействительными сделок,

Страницы: 1, 2