огласно п.п. 1 и 3 ст. 43 Закона об ООО, решение общего собрания участников общества, а также решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного или коллегиального исполнительного органа либо управляющего, принятое с нарушением указанного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества. Филипова Л.В. Процессуальные особенности разрешения корпоративных споров. [Текст] // Арбитражная практика. - 2004. - № 12. - С. 12-14.

Право обжаловать в судебном порядке решения органов управления общества следует считать управленческим, а не неимущественным правом, поскольку его объектом не являются непосредственно материальные либо нематериальные блага. Напротив, данное право имеет непосредственным объектом формирование воли общества с ограниченной ответственностью.

В отношении обжалуемых решений общего собрания участников установлена четкая процедура: такое решение может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения, поданного в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В том случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения. Кораблёва М.С. Защита гражданских прав: новые аспекты. [Текст] // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. - Москва.: Статут. 1998. - С. 98.

В Законе оговаривается вариант, когда суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Такой вариант возможен, если голосование участника общества, подавшего заявление, не может повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Примерами успешной реализации данного права могут служить следующие случаи судебной практики: постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа, Постановление ФАС Поволжского округа от 4 ноября 2006 года по делу № А55/8970-06 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 5. - С. 31. согласно которому вследствие того, что оспариваемое участником решение было принято в отсутствие кворума, решение общего собрания участников общества о переизбрании генерального директора следует считать недействительным.

Далее, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа Постановление ФАС Поволжского округа от 1 декабря 2006 года по делу № А55/3719-06 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 6. - С. 27. удовлетворил иск участника ООО о признании недействительным решения общего собрания участников ООО в части отмены выплаты части прибыли общества, поскольку оспариваемое решение в данной части противоречит целям участия гражданина в коммерческой организации.

Суд проанализировал ч. 1 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой основной целью коммерческой организации является извлечение прибыли, а также статью 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" которая предусматривает, что участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли. В соответствии со статьей 28 указанного Закона, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Суд установил отсутствие оснований для ограничения распределения прибыли общества между участниками общества, и сделал правомерный вывод о том, что целью участия гражданина в качестве учредителя (участника) общества с ограниченной ответственностью является извлечение прибыли, в связи, с чем принятое решение об отмене выплаты дивидендов нарушает его право на участие в распределении и получении прибыли.

В дополнение следует отметить, что использование данного права может быть связано с реализацией, по крайней мере, следующих предусмотренных в Законе безусловных конкретизирующих прав:

1- права обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим (п. 5 ст. 44); 2- права обращаться в суд с иском о признании недействительной крупной сделки (п. 5 ст. 46).

Отметим, что крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенного на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Глушецкий А. Акционерное общество. Общество с ограниченной ответственностью. [Текст] - М.: ЗАО Юстицинформ. 2001. - С. 87.

Закон предусматривает, что решение о совершении крупной сделки должно приниматься общим собранием участников общества (п. 3 ст. 46 Закона об ООО), если уставом общества не предусмотрено, что такого решения не требуется.

3- права требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по вине основного общества дочернему обществу (п. 3 ст. 6);

4- права обращаться с иском в суд о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требованием Закона (п. 5 ст. 45).

2.2 Неимущественные права участников общества
Это право является очень важным, однако его реализация находится в зачаточном состоянии у большинства участников ООО. Степанов Д.М. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика. [Текст] // Хозяйство и право. - 2000. - № 12. - С. 16.

Можно выделить ряд конкретизирующих прав Закона об ООО, которые позволяют более объемно представить возможности участников общества: 1- право требовать от общества предоставления возможности в разумные сроки ознакомиться с учредительными документами общества, включая изменения и дополнения к ним. Общество обязано по требованию его участников предоставить им копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затрат на их изготовление (ст. 12).

Требование любого заинтересованного лица, как это следует из буквального толкования ст. 12 Закона, обязывает общество с ограниченной ответственностью предоставлять практически любому физическому или юридическому лицу возможность ознакомления с учредительными документами общества, поскольку уже само по себе обращение лица с такой просьбой может рассматриваться как проявление заинтересованности.

Разумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течение рабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов и всех изменений и дополнений к ним. Тихомиров Комментарий к Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". [Текст] / Под ред. Тихомирова Ю.А. 2-е изд. - М.: ЗАО Юстицинформ. 2007. - С. 86. предлагает, что поскольку затраты общества на изготовление копии вряд ли можно оперативно калькулировать в каждый конкретный период времени, когда такая копия изготавливается, целесообразно принимать за единицу расчета среднюю себестоимость копирования за предыдущий месяц, квартал и т.п. Естественно, такие расчеты весьма условны, но главное - плата за предоставленные копии не должна включать в себя прибыль общества.

2- право требовать предоставления для ознакомления информации и материалов (в том числе копий документов) при подготовке общего собрания участников. Информация включает: годовой отчет общества; заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерский балансов общества; сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества; проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества; иную информацию (материалы), предусмотренные уставом общества (п. 3 ст. 36).

В перечне, установленном указанной нормой, приводятся информация и материалы, которые следует, с одной стороны, рассматривать как минимально необходимые при проведении очередного общего собрания, например, ежегодного (первые три вида материалов), а с другой - как факультативные Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". [Текст] / Под ред. Игнатенко А.А., Мовчана С.Н. - М.: Филинъ. 2007. - С. 42. в зависимости от вопросов, включенных в повестку дня очередного или внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (остальные виды информации и материалов, и, при необходимости, - первые три вида).

Порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, указанными в рассматриваемой норме, может быть определен в уставе общества. Если такого правила в уставе не установлено, применяются порядок, предусмотренный законом. А именно, орган или лица, созывающие собрание участников общества, обязаны направить участникам информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

При этом указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Гаврилов А.Т. Общество с ограниченной экономические аспекты. [Текст] - М.: Юнити. 2000. - С. 23.

Следовательно, за тридцать дней до начала общего собрания и в дальнейшем вплоть до даты его созыва указанные материалы и иная информация должны находиться в помещении исполнительного органа общества в месте, доступном для всех участников общества. 3- право требовать выписки из книги протоколов общего собрания общества, удостоверенные исполнительным органом общества (п. 6 ст. 37).

Обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества возлагается законом на исполнительный орган общества. При наличии в обществе одновременно двух видов исполнительных органов в уставе следует определить, обязанностью которого из них, единоличного или коллегиального, является организация ведения протокола общего собрания участников общества.

В отличие от акционерного законодательства РФ, детально регулирующего требования к содержанию и правилам оформления протокола общего собрания акционеров, Закон об ООО предоставляет решение данных вопросов на усмотрение участников общества.

Протоколы общего собрания участников общества являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами.

Книга протоколов общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относится к числу документов общества подлежащих обязательному хранению (ст. 50 Закона) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном или известном всем его участникам. Выписки из книги протоколов в обязательном порядке выдаются участникам общества на основании их требований. Исполнительный орган общества не вправе отказать в удостоверении выдаваемой выписки из книги протоколов. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» [Текст] / Под ред. Залесский В.В. - М.: Норма. 2007. - С. 43.

Указанный перечень прав не является исчерпывающим. С.Д. Могилевский Могилевский С.Д. Указ. соч. - С. 70. советует расширить данный список путем включения в него следующих видов информации:

-документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, и перечень этого имущества; - годовой финансовый отчет;

-документы финансовой отчетности, предоставляемые в соответствующие органы;

-положение о филиале и представительстве общества;

-протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества;

-списки аффилированных лиц общества с указанием размера принадлежащих им долей;

-заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля.

Право на информацию и право на ознакомление с документацией общества (право на контроль за деятельностью общества) весьма близки по содержанию. Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2006. - С. 132. Оговоримся, что Гражданский кодекс в п. 1 ст. 67 фактически противопоставляет право на получение информации и право на ознакомление с документацией. Право на информацию, как правило, выражается в таких действиях, как уведомление о созыве общего собрания, о выпуске дополнительных акций, и т.п. Что касается права на ознакомление с документацией, то оно может выражаться в активных действиях как общества, ежегодно публикующего документы, так и участника, требующего доступ к различным документам.

Иное наименование права на ознакомление с документацией общества -- право на контроль. Под контролем в континентальной системе права традиционно понимают различные действия субъектов по проверке деятельности подконтрольных объектов. Право на контроль может осуществляться различными способами, главный из которых - ознакомление с документацией общества.

Определенное сходство прав на информацию и контроль не должно быть поводом для их смешения. Так, Д.В. Ломакин Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. [Текст] - М.: Статут. 2005. - С. 136. предлагает три существенных различия между рассматриваемыми правами.

Во-первых, для их осуществления различны цели. Требуя доступа к документации, участник общества стремится выявить недостатки в деятельности юридического лица, которые могут иметь различные проявления (нарушение прав участников, нецелевое расходование средств и т.д.). Что касается права на информацию, то при его осуществлении нам не важна мотивация, интересы участника могут лежать даже вне сферы корпоративных правоотношений.

Во-вторых, право на контроль гораздо шире по содержанию, так как контроль, кроме ознакомления с документацией, предполагает осуществление специфических процедур, например проверки ревизионной комиссией финансово-хозяйственной деятельности общества.

В-третьих, сфера осуществления контроля несколько уже сферы осуществления права на информацию. Контроль осуществляется над финансово-хозяйственной деятельностью общества, а информация, предоставляемая участникам, может касаться и иных вопросов.

Права на информацию и ознакомление с документами занимают важное место в общей системе прав участников. Являясь, с одной стороны, своего рода гарантией против нарушения членских прав, возможность получения определенного рода информации и ознакомление с некоторыми видами документации, в то же время являются необходимым условием осуществления некоторых прав участия. Гражданское право: В 2 Т. Том I: учебник [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. - М.: Волтерс Клувер. 2007. - С.317. Например, не будучи надлежащим образом информированным, участник не сможет принимать участия в подготовке и проведении общего собрания.

Данный вопрос неоднократно освещался в современной юридической литературе, и к настоящему времени существует множество различных подходов к классификации права на информацию. В частности, Д.В. Ломакин Ломакин Д. В. Указ. соч. - С. 34. предложил различать права по механизму их осуществления - в зависимости от того, является ли участник общества в сложившихся правоотношениях пассивным или активным лицом. Изначально данная классификация была выделена применительно к акционерам, но также применима к обществам с ограниченной ответственностью, как будет показано ниже.

В первом случае обязанность довести определенные сведения до участника лежит на самом обществе и возникает в силу закона и юридического факта, отличного от запроса участника.

Во втором случае условием получения участником конкретной информации является совершение конкретных действий, непосредственно на это направленных, в частности направление запроса в общество.

1. Участник - пассивное лицо.

К информации данного блока, прежде всего, относится информация о проведении общего собрания, обязанность, по предоставлению которой лежит на самом обществе. Например, ст. 36 Закона об ООО предписывает уведомлять участников о проведении общего собрания путем направления им письменного уведомления либо опубликования соответствующих сведений.

Вторым видом информации, в отношении которой необходимы активные действия общества и не требуется совершения активных действий участниками, являются периодически публикуемые документы, содержащие преимущественно сведения, касающиеся финансового состояния общества, а также иных вопросов, указанных в законе. По правилу п. 1 ст. 49 Закона, общество с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерного общества, не обязано вести указанную публичную отчетность Добровольский В.И. Проблемы корпоративного права в арбитражной практике [Текст] - М.: Волтерс Клувер. 2006. - С. 102.. Исключение из правила установлено для обществ, в соответствии со ст. 31 осуществляющих размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

2. Участник - активен.

В данную группу входит возможность ознакомления с документами, которые общество обязано хранить в соответствии со ст. 50 Закона об ООО.

Судебная практика, подтверждающая или опровергающая данную трактовку права на ознакомление с документами, противоречива. С одной стороны, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа Постановление ФАС Поволжского округа от 11 декабря 2006 года по делу № А55/2901-06 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 6. - С. 41. обязал общество с ограниченной ответственностью «КоРТ» предоставить бывшему участнику для ознакомления документы общества, которые последнее обязано было хранить в период, когда первый являлся членом общества (в том числе договоры подряда и субподряда, и сметы и акты выполненных работ). Удовлетворяя исковые требования бывшего участника общества, суд исходил из того, что участники общества вправе участвовать в управлении делами общества, в том числе путем получения информации о деятельности Общества, ознакомления с бухгалтерскими и иными документами общества. Поскольку Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит каких-либо ограничений в осуществлении данного права, бывший член общества имеет право на ознакомление с документами общества за период своего участия.

В то же время, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа Постановление ФАС Поволжского округа от 24 мая 2007 года по делу № А55/1493-07 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 11. - С. 21. отказал в удовлетворении исковых требований учредителю ООО "Городской детский парк им. М. Горького" (требовавшему предоставить копии протоколов общих собраний участников общества; всех бухгалтерских балансов, годовых отчетов общества и список аффилированных лиц общества), мотивируя это тем, что Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не предусматривает обязанности общества предоставлять копии иных документов, кроме учредительного договора и устава.

Проанализировав несоответствия в судебной практике в части границ права па информацию, автор пришел к следующим выводам:

Право на информацию следует толковать расширительно, в частности, рассматривая Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" как не содержащий каких-либо ограничений в осуществлении данного права.

Представляется целесообразным внести соответствующие изменения и дополнения в Закон об ООО:

- Абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона изложить следующим образом: «получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, предусмотренной в пункте I статьи 50 настоящего Закона»;

- Статью 50 Закона дополнить пунктом 3 следующего содержания: «Любой участник обладает правом требовать доступа к документации, указанной в пункте I настоящей статьи. Общество обязано по письменному требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов в течение 3 рабочих дней со дня предъявления данного требования. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление».

Право требовать исключения из общества одного из его участников. Данное право уникально для участников рассматриваемого юридического лица. Наличие такого рода прав характерно для личных объединений. Поэтому совершенно очевидно, что данное право имеет своей целью предоставить участникам ООО возможность контролировать свой персональный состав, что чрезвычайно важно в условиях небольшого коллектива, совместно ведущего дела.

Однако реализация этого права таит в себе опасность ущемления прав исключаемого и произвола со стороны остальных участников. Учитывая, что состав общества немногочислен, вполне реальна такая ситуация, когда один из участников, обладающий достаточной долей в уставном капитале, может осложнить работу общества или даже блокировать тот или иной его шаг. Но не меньше и вероятность того, что исключение может быть использовано с целью избавления от нежелательного коллеги. Утка В.М. Выход и исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. [Текст] // Хозяйство и право. - 2000. - №2. - С. 10.

Во избежание злоупотреблений Закон определяет те условия, при которых возможно исключение. Прежде всего, согласно ст. 10 Закона основанием для применения к участнику столь жестких мер является грубое нарушение им своих обязанностей либо совершение действий, делающих невозможной работу общества или существенно ее затрудняющих. Перечень этот исчерпывающий - он не может быть ни дополнен, ни изменен учредительными документами, что также препятствует проявлению произвола.

Ни ГК РФ, ни Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 455-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", последовательно служившие нормативной базой существования ООО до принятия Закона 1998 г., не знают этого права. И, тем не менее, его наличие в конструкции данной организационно-правовой формы не ново для нашего законодателя. В соответствии с Положением "Об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью", утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590, участник ООО мог быть исключен по единогласному решению остальных. Согласно же Закону 1998 г. исключение возможно только на основании судебного решения. Семенкин Д.М. Исключение участника общества с ограниченной ответственностью. [Текст] // Право и жизнь. Независимый правовой журнал. - 2003. - № 4. - С. 17. Иными словами, у участников ООО есть не право исключения одного из них, а право обратиться в суд с соответствующим иском. Однако следует заметить, что основания для исключения, перечисленные в Законе, носят неопределенный и оценочный характер.

Так, право обратиться в суд с иском об исключении Закон предоставляет тем участникам, доля которых в совокупности составляет не менее 10% уставного капитала. Данная норма, как представляется, направлена на защиту интересов меньшинства - участники, обладающие незначительной долей, вправе обратиться в суд с просьбой об исключении того, чья максимальная доля может достигать 90 % (если устав общества не предусматривает никаких ограничений, то и размер доли, принадлежащей одному участнику, может быть сколь угодно велик или мал). Проничев К. Устав общества с ограниченной ответственностью на защите интересов его участников [Текст] // Гражданское право. - 2006. - № 1. - С. 12. Но с другой стороны, закрепление за участником доли, размер которой превышает 90 % уставного капитала, делает невозможным его исключение.

Констатация и определение судом признаков основания для исключения в конкретной ситуации и в отношении поведения конкретного лица служит дополнительной и весьма существенной гарантией от злоупотреблений данным правом, особенно в противовес требованию единогласного решения по Положению № 590.

Таким образом, реализация данного права не означает обязательного исключения участника, поскольку предусмотрена судебная процедура решения данного вопроса.

Согласно подпункту "в" пункта 17 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 90/14 от 09.12.99 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Так, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, Постановление ФАС Поволжского округа от 5 мая 2006 года по делу № А55-/1210-06 // Вестник ВАС РФ. - 2006. - № 11. - С. 21. удовлетворяя исковые требования исключить из состава общества трех его участников, исходил из того, что ответчиками не исполнялись обязанности по доведению информации до иных участников общества, не были соблюдены требования к порядку совершения сделок с заинтересованностью в части законодательного запрета на голосование определенного круга лиц по вопросам совершения обществом сделок с заинтересованностью, имущество общества было реализовано по заниженной цене. Указанные обстоятельства, по мнению суда, свидетельствовали о грубых нарушениях ответчиками своих обязанностей как участников ООО, затрудняющих деятельность товарищества, что, согласно ст. 10 Закона об ООО, являлось основанием для их исключения из числа участников общества.

Согласно п. 4 ст. 23 Закона доля участника общества, исключенного из его состава, переходит к обществу. Дата такого перехода, вероятнее всего, напрямую связана с моментом вступления в законную силу судебного решения об исключении. Тузов Н.А. Основания исключения участника из общества с ограниченной ответственностью. [Текст] // 3аконодательство и экономика. - 2004. - № 8. - С. 23-25.

При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

2.3 Имущественные права участников общества
Согласно ст. 28 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае принятия участниками общества решения о распределении чистой прибыли общества каждый его участник имеет право на получение части этой прибыли.

Решение о распределение прибыли может приниматься ежеквартально, раз в полгода и раз в год. Вопрос о размерах той части прибыли, которая подлежит распределению, решается участниками общества на общем собрании.

Требует объяснения механизм распределения этой прибыли.

В том случае, если в уставе общества отсутствуют какие-либо положения, определяющие такой механизм, действует правило: часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределятся пропорционально их долям в уставном капитале.

Возможны и другие варианты. Они должны быть определены в уставе общества при его учреждении либо внесены в устав как изменения, устанавливающие иной порядок распределения прибыли между участниками. Подчеркивая важность такого решения, Закон устанавливает, что оно может быть принято исключительно единогласно, т.е. всеми участниками общества. Таким образом, ситуация, когда условия распределения прибыли изменяются без согласия того или иного участника общества, исключена.

Право на участие в распределении прибыли представляет собой возможность получения каждым участником хозяйственного общества части прибыли от деятельности данного хозяйственного общества и опосредует имущественное участие членов в его деятельности. Изначально такое участие выражается в том, что лицо вносит определенное количество собственного имущества оплату приобретаемой доли участия. Общества с ограниченной ответственностью. [Текст] / Сост. Борисов Б.А. - М.: Омега-Л. 2007. - С. 12. В дальнейшем, как правило, имущественное участие сводится к получению части прибыли общества. По общему правилу, общество с ограниченной ответственностью не может гарантировать своим участникам получение заранее определенного стабильного дохода, что является естественной особенностью коммерческого оборота. Следовательно, распределение прибыли может быть только правом ООО, однако выплата уже распределенной прибыли - это обязанность общества. Данное положение закреплено законодателем в п. 1 ст. 28 Закона об ООО, устанавливающим, что общество вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.

Многие авторы Ломакин Д.В. Указ. соч. - С. 25, Белов В.А. Указ. соч. - С. 156. придерживаются мнения, что для возникновения обязательственного права на получение части прибыли от деятельности хозяйственного общества недостаточно факта участия в обществе. Участник ООО не вправе требовать выплаты ему дохода до тех пор, пока решение о таких выплатах, и их размер, не утверждены общим собранием. Таким образом, до указанного момента обязательственное право у участников отсутствует. Данное положение также нашло отражение в судебной практике. Например, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа Постановление ФАС Поволжского округа от 20 июня 2006 года по делу № А55/1472/06 // Вестник ВАС РФ. - 2006. - № 12. - С. 29. отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании прибыли ООО "Строительная компания "Газпромдорстрой", причитающейся вышедшим из общества участникам, разъяснив, что решение вопроса о распределении прибыли общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников.

В соответствии с п.1 ст.28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества. При этом согласно п. 1 ст. 28, п. 2 ст. 33 названного Закона решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Данные нормы носят императивный характер. Общим собранием участников ООО "СК "Газпромдорстрой" не принималось решений о распределении прибыли общества с 1998 года, поэтому у участников отсутствовало право требовать выплаты части прибыли общества.

На основании изложенного можно сделать вывод о наличии у участников ООО двух своеобразных «разновидностей» рассматриваемого права, а именно: корпоративного и обязательственного. Если первое возникает одновременно с самим правом членства с момента регистрации лица в качестве участника общества, то для возникновения второго необходимо наличие специального юридического факта - решения общего собрания, Корпоративное право участия в распределении прибыли - это возможность участвовать в получении прибыли от деятельности общества, при условии, что 1) такая прибыль будет получена и 2) по крайней мере, часть этой прибыли будет определена как подлежащая распределению между участниками.

Обязательственное право участия в прибыли - это требование к обществу о выплате определенной денежной суммы или предоставлении иного имущества в качестве дохода.

Следует отметить недостаток законодательства об обществах с ограниченной ответственностью: в отличие от акционера, участник ООО в случае задержки выплат объявленной прибыли не наделен правом обращения в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм с начисленными на них процентами за время просрочки выплаты.

Возникновение и существование обязательственного права требования части распределенной прибыли не погашает корпоративного права, а продолжает существовать наряду с ним вплоть до получения объявленного по дохода. Общества с ограниченной ответственностью: нормативная база. Комментарий. [Текст] / Автор-составитель Лавягина Е.А. - М.: Приор. 1998. - С. 64.

Вопрос о периодичности распределения прибыли общество решает самостоятельно, исходя из императивной нормы законодательства о том, что обществами с ограниченной ответственностью такое решение может приниматься ежеквартально, раз в полгода и раз в год (п. 1 ст. 28 Закона об ООО). Решение о распределении прибыли принимается исключительно общим собранием участников. Поскольку Закон об ООО, выделяя ежеквартальные, полугодовые и годовые распределении прибыли, не разделяет их на окончательные и промежуточные, то при отсутствии специального указания на этот счет в уставе общества, участники вправе требовать постановки и рассмотрения вопроса о распределении прибыли не чаще, чем один раз в квартал.

И корпоративное, и обязательственное права участия в распределении прибыли, как и всякое субъективное гражданское право, слагаются из правомочий на активные собственные действия носителя данного права и на требование совершения действий или воздержания от таковых обязанного субъекта. В свою очередь, каждое правомочие слагается из так называемых субправомочий - характеристик, описывающих действия, меру которых предназначено определять субъективное право.

Корпоративное право участия в распределении прибыли слагается, по общему правилу, из следующих субправомочий: Белов В.А. Указ. соч. - С. 132.

1) требования созыва и проведения общего собрания участников, имеющего право рассматривать вопрос о распределении прибыли, с включением в его повестку дня данного вопроса;

2) требования включения в повестку дня компетентного общего собрания участников данного вопроса;

3) участия в обсуждении данного вопроса на общем собрании участников;

4) требования распределения прибыли в соответствии с единым для всех участников принципом.

Субправомочие (I) принадлежит только участникам ООО, обладающим в совокупности не менее, чем 10 % голосов от общего числа участников. Вопрос о распределении прибыли в обществе с ограниченной ответственностью вправе рассматривать как очередное (годовое), так и внеочередное общее собрание. Созыв годовых общих собраний составляет обязанность исполнительных органов общества.

В то же время, субправомочие (2) принадлежит всем без исключения участникам общества. Единственное условие его реализации - это заявление требования не позднее, чем за 15 дней до проведения общего собрания (п.2 ст. 36 Закона об ООО).

В обществах с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерных обществ, рекомендация совета директоров о распределении прибыли не имеет принципиального значения. Общее собрание участников должно принять решение только о размере части прибыли общества, которая подлежит распределению между участниками. Все остальные вопросы (о форме, времени и месте выплаты причитающейся участникам частей прибыли) должны быть решены в учредительном договоре (п.1 ст. 12 Закона об ООО).

В отношении субправомочия (4) - требовать распределения прибыли в соответствии с единым принципом - прямо пропорциональным распределением прибыли в зависимости от размера участия в уставном капитале общества, следует отметить, что данный принцип может быть заменен иным (п.2 ст. 28 Закона об ООО), Закон не предлагает примерного перечня иных принципов, которыми может быть заменен принцип прямой пропорциональности в распределении прибыли. Таким образом, участники вправе своим единогласным решением избрать любой принцип распределения прибыли. Общества с ограниченной ответственностью: нормативная база. Комментарий. [Текст] / Автор-составитель Лавягина Е.А. - М.: Приор. 1998. - С. 45. Например:

а) принцип равного распределения, в соответствии с которым прибыль, подлежащая распределению между участниками, делится поровну;

б) принцип равного обязательного минимуму, в соответствии с которым прибыль часть прибыли, подлежащей выплате по итогам распределения, например 40 %, делится между участниками поровну, а оставшаяся часть (60%) - в соответствии с принципом прямой пропорциональности;

в) принцип продолжительности участия, в соответствии с которым прибыль, подлежащая выплате участникам, разделяется на несколько частей различных размеров - признаку длительности участия отдельных лиц в обществе. Так, в обществе с десятью участниками, шестеро из которых участвуют в обществе три года, а четверо участвовали лишь в течение одного года, прибыль, подлежащая выплате участникам, разделяется на две части: 80 % прибыли распределяется между шестью первыми участниками, а 20 % - менаду четырьмя, вступившими в общество позднее.

Вместе с тем, Закон об ООО предусматривает два вида ограничений (ст. 29): на распределение прибыли и на выплату уже распределенной прибыли. Очевидно, что частично данные основания совпадают, а именно; основания запрета распределения прибыли одновременно являются и основаниями к запрету для выплаты распределенной прибыли. Гаврилов А.Т. Общество с ограниченной экономические аспекты. [Текст] - М.: Юнити. 2000. - С. 32.

Положения ст. 29 Закона об ООО сформулированы императивно и не подлежат изменению решением участников общества.

Итак, основаниями для запрета распределения прибыли являются:

- неполная оплата уставного капитала;

- невыплата действительной стоимости доли (части доли) участника общества;

- общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства);

- потенциальная возможность того, что признаки несостоятельности (банкротства) появятся у общества в результате принятия решения о распределении прибыли;

- ситуация, при которой стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия решения о распределении прибыли.

Данный перечень не является исчерпывающим и может дополняться федеральными законами.

Все предусмотренные п.1 ст. 29 Закона случаи, перечисленные выше, при наступлении которых общество не имеет права принимать решения о распределении прибыли, связаны с финансовым положением общества, которое ухудшится либо обусловит ликвидацию общества в случае, если участники примут решение о распределении прибыли. Законодатель установил данные ограничения, руководствуясь интересами не только общества, но всех заинтересованных лиц (кредиторов). Бакшинскас В. О некоторых вопросах одобрения сделок с заинтересованностью [Текст] // Закон. - 2007. - № 3. - С. 15.

Безусловно, неполная оплата уставного капитала общества не способствует укреплению его финансовой устойчивости, и запрещение принимать решение о распределении прибыли, с одной стороны, является мерой, защищающей интересы кредиторов, а с другой -- выступает дисциплинирующим фактором, направленным на понуждение участников скорее выплатить свои доли в уставном капитале общества.

Выплата участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале общества может повлечь нарушение установленного баланса чистых активов и уставного капитала общества, что потребует времени для восстановления нормального положения, и, естественно, в таком случае распределение прибыли общества было бы крайне неразумно.

В.А. Белов Белов В.А. Указ. соч. - С. 144. отмечает, что трудно представить себе ситуацию, когда общество, имея чистую прибыль, отвечает признакам несостоятельности. В такой ситуации любая выплата, отчуждение имущества или распределение прибыли будут признаны судом недействительными, как только начнется конкурсное производство или будут назначены процедуры по восстановлению платежеспособности общества.

Далее, основаниями запрета выплаты прибыли, решение о распределении которой принято, являются (п. 2 ст. 29):

наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства) либо возможность возникновения данных признаков в результате выплаты распределенной прибыли;

Страницы: 1, 2, 3, 4