Лекция: Шпоры по гражданскому праву (МГИМО, МЭО, 2003)

компетентн органа управл => создание юр л публичн права);

нормативно-явочн (определ в самом законодат-ве требов к учредит док-там и

пособу учрежд (регистрация). Упрощенный порядок по сравн с 1 - не треб спец

разреш (АО, ТОО и другие юридические лица частного права); явочный

(заявительн) (подача заявл о созд в соотв орган местн исполн/суд =>

публикация сведений за счет заявителя => опред срок, в теч кот заинтересов

лицо м.предост возражения против создания юр л => в судебном порядке

оспорить решение).

Вещное право - совокупность норм, регулир отнош-я, в кот управомоченн

субъекты м.осущ свое право на имущ-во, не нуждаясь в действиях друг лиц. Т.о

это статика имущ отношений. (Обязателственн пр – донамика). Объекты – мат и

немат, движ и недвиж (Герм – включ воздухоплав машины, речн и морск суда,

подвижной состав, поезда); англ право – реальн (иск о восстан владения) и

персональн (иск о получ ден компенсации). Признаки: объектом м.б. только

индивидуально-определенн вещь; право - абсолютное, т.е. обязанность

всех лиц это право не нарушать; вещн - только те права, кот только прямо

предусм данной правовой сист. Абсолютный хар-р (действ по отнош ко всем

лицам) в пр проявл в праве следования (право следует за вещью при

переходе к др лицу) и праве преимущ-ва (обладатель вещного права

отстраняет всех других лиц, носителей других обязательственных прав). Виды

вещных прав: право собств-ти, права на чужие вещи: право

пользов чужой вещью: личные права польз чужой в: с/без извлеч из нее плодов

и дох, право прожив в чужом доме; сервитуты (право проходить через

участок); узуфрукт (право польз чужим имущ-вом с присвоен полученн

плодов); право залога.

Вексель Проостой (2уч), переводной (более 2 участников). Векселедатель (

трассант), плательщику (трассат), векселедержатель (ремитент).

1930 год: на Женевск конф - Единообразн Вексельн закон. По правов прир вексель

в странах конт права - денежн цб, а в странах общ права - оборотн

док-т. Есть 4 группы государств: присоединившиеся к женевским конвенциям,

гос с англ законом о векселях 1882, гос со старым франц правом, остальные

неунифицир законодат системы. Строгие требования к форме: вексельная метка

(слово вексель на языке этой цб), безусл приказ заплатить опред ден ∑,

наим плательщ, срок плат, наимен лица, кот-му д.б. совершен платеж, дата и

место составл векселя, подпись векселед. Иначе не вексель по ЕВЗ.

Предъявительские, ордерные и именные. Переводные векселя

предъявл трассату д/акцепта (соверш-ся на самом векселе простой надписью или

добавл-ем слова “акцептовано”). С момента акцепта тратты трассат отвеч за

платеж по ней, в случае неплатежа трассатом трассант несет отв-ть перед

ремитентом в порядке регресса. Д/перевода ордерн векселя н.индоссамент.

Лицо, соверш индоссамент - кредитор – индоссатор, нов вексельн должник

- индоссант (кажд нов индоссамент повышает надежность векселя).

Надежность векселя повыш при создании отношений вексельного поручительства

(аваль) - оформл в виде подписи, сопровожд словами “считать за аваль”

etc, из кот следует намерение лица выступать в качестве авалиста. Авалист

отвечает солидарно с основн вексельн должником, исполнение обяз-ти кот он

гарантировал, а оплатив вексель, авалист преобр все права лица, обяз-ва кот он

исполнил. Пролонгация (продление срока действ) - договорная (простая –

без внес изменен в текст векселя, прямая – с внес изм, косвенная - нов вексель)

и внедоговорн (непреодолим обстоят-ва). При отказе в оплате протест

векселя, в Англ и США - нотификация (уведомл всех должников об

отказе оплаты векселя).

Торгов тов-ва. Объединения лиц, кот как правило осущ торгов промысел в

целях распред-я м/у участниками полученн прибыли. В странах с дуалистич сист

частн права торгов тов-ва подпадают под сферу действия норм торг пр и подлежат

обязат регистарац в торг реестрах, выступают вовне под един фирменн

ноименованием. Договорные (полные и коммандитн, не мен 2-х лиц, основ на догов

м/у учредителями) и уставные (АО, ТОО, постановл-я устава регулир корпоративн

отнош-я, не измен при смене учред-лей). В континент сист пр подраздел на:

объединения лиц (соединение общ усилия всех учредит) - полное,

коммандитн Фр - юр л, Герм, Англ, США (анлимитед, лимитед партнершип) - не

юр л.; объедин-е кап (создание на базе складочн кап/имущ-ва): АО

(Фр – анонимное тов-во, Англ – limited by share паевая комп, США joint stock

corp), ТОО, коммандитн (частично), негласн. Источники

регулир АО: Фр - закон о торгов тов-вах, Герм - закон об АО, Англ- закон о

комп, США - модельн закон о предпринимательских корпор. Во всех странах АО – юр

л. Акции у.к. м.б. оплачены не сразу на момент регистрации, а в опред пропорции

(контин сист права - 25% от ∑ у.к. В стр членов ЕС оставшиеся опл в теч 5

лет, в некот (Скандин) – 10).

Ответств-ть за неисполн и ненадлежащ исполн обязат-в. 1) должник м.б.

присужден к реальн исполнению дог; 2) компенс причиненных убытков. В конт

пр считается, что основн формой ответств-ти признается исполн-е закона, и у

кредитора имеется целый ряд правов ср-в, кот вынуждают должника исполнить дог в

натуре: Если предмет дог – вещи, опр родовыми призн, кредитор

м.приобрести у другого лица, а убытки отнести на счет должн, при этом не

д.искать лучш цену рынка. Если индивидуальноопред, суд м.присудить

должн к передачи вещи. Если выполнение раб - кредитор м.своими/3-го

лица силами исполнить ее, а убытки отнести на счет должника. Во фр пр

(исключение) есть один судебный штраф, кот назначается судом по просьбе

кредитора на неисправн должника. ∑ штрафа не связ с ценой дог и постоянно

увеличивается. Вынуждает должника исполнить дог в натуре, иначе д.б. платить

астрономические цены кр-ру. Но с другой стороны учитывая его добросовестн

поведение может вообще отложить этот штраф. Чтобы освободиться от отв-ти -

доказать случай (3-е лицо, etc) или непреодолим силу. Не все

сист пр их различают => в дог имеется обычно только 1 оговорка –

«форс-мажорная». Ден компенсация - вспомогат и примен-ся на тот случай, если

кредитор утратил заинтересов в исполн-и дог, либо если исполн в натуре невозм.

В англо-ам пр компенсация убытков - основн форма отв-ти. В континент пр

д/наступл-я отв-ти должника н.доказ-во его вины, при этом вина долж

предполаг-ся. Бремя доказыв-я лежит на должн (этим договорн обяз-ва отлич от

деликтн). В англо-ам пр сам договор - гарантия должника исполнить

обяз-во, поэтому если в дог отсутств указ на внешн обстоят-ва, вина должника

абсолютна. При общ праве применяется только компенсация убытков.

Исполн-е в натуре - только в праве справедливости. Контин пр:

если вследствие непредвид обстоят-в (война, etc) изменяется эквивалентность

взаимн представлений сторон или исполн-е становится разорительн, должник

м.просить отсрочки исполн-я либо расторж-я дог вообще; = Англ

“тщетность договора”.

Полные тов-ва - объединение лиц, кот ведет торг или занимается иным видом

деят, под единым фирменн наимен. Солидарная полная отв-ть. Договорное тов-во.

Все учредители - управляющие, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с 3-ми

лицами, если нет иного в догов. Простота образования (достаточно

заключить дог м/у участн. Закон не содерж никаких требов по содерж-ю дог.)

Отсутствие публичн отчетн. В тех странах, где не юр л, оно не явл

субъектом налогооблож (подоходн нал платят сами участники. Фр – юр

л, в названии д.содержать имена всех учредит или 1 с указанием существования

остальных + “полное тов-во”. Герм - не юр л; кредитор обращается либо к

тов-ву, либо к его участникам. Тов-во м.под своим именем вступать в гражд и

торг правоотнош, иметь имущ-во, быть истцом и ответч в суде. Подлежит

регистрации. В конце каждого хоз года на основе баланса - прибыль и убытки

=> доля каждого учред в завис от пая. Учредителем полного тов м.б. физ/юр л.

Англ-ам - “Партнерство с неогранич ответств-ю”, не юр л. Дог о создании м.б.

заключен в любой форме, в т.ч в устной. Не регестрир.

Договор “за печатью” (в англо-ам пр) В англо-ам пр: договоры

формальные (д.б облечены в определенную сторону установленную форму) и

простые (неформальные). Дог “за печатью” – формальн. Это очень старая

архаичная форма - дог, который только лишь м.б. исполнен в случае необходимости

по суду, если должник не исполнял, должен был отвечать определенным очень

жестким требованиям. Д.б написан (на бумаге, на пергаменте, на любом предмете);

д.б подписан каждой из сторон и скреплен печатью (юр л ставят свою печать, а

гражд д.обращаться к адвокату, кот готовит письменн док-ты и тот ставит не

печать, а оплаточку типа печати); док-т д.б взаимно вручен каждой из сторон.

Дог не м.б оспорены по содерж-ю, а только по форме. В наст вр заключ-ся в 3

случаях: 1. сделки с недвиж-ю; 2. сделки, в кот отсутствуют встречные

удовлетвор-я; 3. дог-ы, которым стороны хотят передать соответственную форму.

Форма дог “за печатью” имеет достаточно широкое распростр в Англии, в

США она тоже продолжает использоваться.

Коммандитные тов-ва. (+лимитед партнершип в англо-ам) Объединение лиц, в

кот 2 категории лиц: полные товарищи - неогранич солидарн ответств-ть

и коммандитисты - вкладчики, рискующ только вкладом. Управляющие -

только полные тов. Если коммандитист заключ сделки от имени тов-ва, он

автоматич становится полн товарищем, и на него распростр правило о неогранич

солидарн отв-ти (искл - фр пр: если заключ 1 сделку от имени тов-ва,

отвечает неограниченно солидарно по этой сделки, но не по остальным), также

если его имя попадает в фирменн наименование. Герм - не юр л, но д.б

зарегистрир. Если в период м/у созданием комм тов-ва, при заключ-и дог и его

регистрац, тов-во заключ сделки с 3-ми лицами, все участники будут считаться

полными товарищами. Англ, США - подлежит регистр, иначе считается

unlimited. Имеются фирменные наименов, в кот есть слово ltd. Но они будут

называться partnership, а не корпорациями. США иногда рассматр limited

p в кач-ве корп - юр л. В настоящ вр в европ получило широкое распростр

гибридная форма - акционерный коммандит - АО выступает полным товарищем

и сами акционеры м.считаться вкладчиками + вкладчики со стороны. Цель -

привлечение доп финансир со стороны. Не во всех стр признается юр л (в Герм -

не юр л), д.б зарегистрир. Ответств-ть по долгам будет нести АО всем своим

имущ-вом, акционеры и привлеченн вкладчики рискуют только своим вкладом. В

Герм еще один гибрид - ООО (ТОО) и коммандитн тов-во. ТОО выступает полным

товарищем и еще имеются вкладчики.

Условия действит-ти дог. наличие дееспос и правоспос-ти сторон

; наличие определенн формы договора (гражд пр - любая форма, если

законом не установл спец. В торг пр - вообще любая форма). Особая форма –

д/сделок с недвиж. Простая и письменн – д/поручит-в и дог найма. В США

- письм форма д/дог на ∑ свыше 500 долларов. Содержание дог д.б

правомерно (не д.противоречить закону, публичн порядку, добрым нравам,

доброй совести, обычным гражд порядкам). Д.б основание - кауза (но

есть абстрактные сделки: вексельные, чековые сделки, в кот невозможно

определить основание), - конт пр. В англо-ам пр нет понятия кауза, хотя

“встречное удовлетворение” – аналог; но д/безвозмездн сделки - договор

“за печатью”. “Встречн удовл” д.б правомерн, определенным и исходить только от

участников дог; действие д.б осуществим; моральн обещание - не встречное удовл.

По англ пр встречн удовл д.иметь определенн ценность. США допускает

номинальн встречное удовл (за $1)

Партнершип. = полн тов-во в конт пр. Англ - договор о создании

м.б заключен в любой форме, так же и в устной. Не юр л, но выступает в обороте

под общ фирмой. Не регестрируется. Каждый учредитель, являясь управляющим,

действует как агент партнерства на основе агентск договора, кот в

действит-ти не заключается, а предполагается => агент не может выходить за

рамки полномочий, кот ему даны. США Не юр л, но судебн практика

признает право собств-ти на имущ-во, м.б истцом и ответч в суде => кредиторы

сначала обращ к partn, а потом - к участникам. Не регистрируется => о

состоянии учредителей м.узнать только из наименов. Сущ старшие и младшие

партнеры, старш управляют делами. Не явл субъектом налогооблож, учредители

платят подоходн нал. Повышенная ответств-ть, повыш степень риска, “один за

всех, и все за одного”. Limited partn - подлежит регистр, иначе

считается unlimited. Имеются фирменн наименов, в кот есть слово ltd. Но они

будут называться partnership, а не корпорациями. США иногда рассматр

limited p в кач-ве корп - юр л. М.б образовано 2 или более лицами.

Условия возникн-я обяз-в из причинения вреда. Деликтные - правоотнош-е

сторон, по кот лицо причинившее вред другому обязано возместить этот вред если

вред причинен виновно, т.е. в следств противозаконн недозвол действия.

Распростр также в конкурентн отнош и защите прав потребит. Условия возникн

деликтн отв-ти: наличие вреда или ущерба; противоправность действия

, в результате кот возник вред (противоправн - действие, кот нарушает чужое

субъектвное гражд пр); наличие вины в действ причинителя (умысел либо

неосторожность – вина; ответств-ть без вины - “объективная отв-ть”);

причино-следств связь м/у противоправн действ и наступивш вредом. В

классич схеме только наличие этих 4 усл приводит к обязанности возместить

вред. Фр стала широко толковать понятие вреда и распространила его

также на сферу морали и нравственности, хотя ФГК прямого толкования не дает.

Моральный вред возмещ когда лицо терпит страдания, переживания в результ

виновных действий другого. Герм пр хотя и предусматр взыскание

морального вреда, но не столь широко как во Фр. В ГГУ параграф 253 - немат вред

м.б взыскан только в случаях прямо указанн в законе. В англо-ам пр -

очень широко допуск-ся возмещ моральн вреда. объяснение субъективного

гражданского права. Фр система противоправности действия получила

название “генеральный деликт” из-за широк понимания противоправности действия:

все, что науш закон или ущемл права. В герм пр дается перечень

действий, кот считаются противоправн - “система смешанн деликта”. В

англо-ам пр нет четкого понятия о том, что собой представляет само слово

деликт, это действие, нарушающее чужое право или обяз-во возместить вред.

Имеется целый перечень деликтов, правонаруш и обязат-в возмещ-я вреда со своими

собств названиями и содерж-ем.

Дог как основание возникн-я обяз-в. Дог - соглашение 2 и более лиц,

посредством кот д/сторон устанавл-ся взаимн права и обяз-ти. Главное основание

возникновения обяз-в. Принцип свободы дог: закон никого не обяз

вступать в дог и не предопределяет содерж-е дог. В отнош-и свободы дог имеются

некот отступления. Как правило, более сильн контрагенты разрабатывают и

предлагают своим контрагентам заключать договоры присоедин-я или типовые

стандартизир дог. Есть 2 подхода такого рода типовых дог: 1) если заключ-ся м/у

предприн-ми, коммерсантами - признается действит во всех его частях, если они

не противореч закону. 2) в отнош-и потребит считается что условия ущемляющ

права потребит такие как возлож-е на них более высокой ответств-ти, чем на

продавца etc считаются недействит (т.е. их как бы нет в дог). Во всем остальном

принцип свободы договора продолжает действовать.

Способы возникн-я прав собств-ти. Первонач способ - право

возникает впревые и регулир-ся законом, а не волею сторон: производство

, переработка (спецификация), приобр-е плодов (ФРГ: собств-ку

земельн участка присв право собств-ти на движ вещь, ставш существ частьу

недвиж-ти), присвоение бесхозн вещей (Фр, Герм – только движ д/частн

лиц; основание - продолжит владение имущ-вом: Фр – 30л недв, 3г движ; Герм –

движ 10л; Англ – только недвиж 12л). Производный сп – собств-ть

возникает по воле предшественника и в завис от его права (переход права

собств-ти по дог и в результате наслед): Принудит: Национализация -

отчуждение имущ у частн собств в пользу гос. Конфискация –

обращ-е имущ-ва в собств-ть гос-ва в виде конкретно-карательн акта, примен к

частн собств-кам в кач-ве санкции за совершенное правонаруш, на усл безвозмездн

изъятия. Реквизиция - возмездный переход собств-ти в руки гос-ва

ввиду наступления чрезвыч обстоят-в. Приватизация - переход гос

собств-ти в руки частн влад.

Виды убытков. 1) Конкретные – опред-ся по цене, которую конкретн

вещь имеет для сторон дог. Абстрактные - только в торг праве, опред-ся

расщеплением разницы м/у ценой тов, указанн в дог, и рын ценой. Не н.доказывать

конкретно наступивший убыток, предъявляется сам дог с указанием цены,

доказывается факт неисполн-я дог. 2) Мораторные - взыскиваемые на

случай просрочки исполн-я. Кредитор м.требовать исполн-е дог + возмещ-е убытков

за просрочку. Доказывание сложно, поэтому обычно стороны стараются заключить

дог с условием о неустойке. Компенсаторные - компенсируют, заменяют

исполн-е. 3) Прямые - прямо и непосредств связанные с дог.

Косвенные - более отдаленные по отнош-ю к дог. Во всех странах взыскиваются

только прямые. Причина появления прям и косв - неисполнение дог м.повлечь длит

цепочку убытков. 4) Предвиденные - кот стороны м.предвидеть при

заключ-и дог. Непредвид - кот невозможно было предвидеть на момент

заключ дог. Во всех системах пр взыскиваются только предвиденн убытки.

Единственный случай - ФГК - умысел должника. Еще 2 вида убытков, кот сущ только

в англо-ам пр: Номинальные (в Англ ~ 1 долл) - взыскиваются в принудит

порядке в случае, если имеется наруш-е дог со стороны должника, но убытки у

кредитора еще не возникли или недоказуемы. Взыскание ном уб примен-ся скорей

как дисциплинарн мера и, как правило, заявл-ся в суде только в случае особенно

недобросов поведения должн Убытки за разочарование, страдания и крушения

надежд. Отыскиваются обычно потребителями (брак тов).

Обычаи и обыкновения Обычай - правило поведения, сложивш в

определенн области отнош, носящий постоянн хар-р, использ в теч длит времени и

санкционир гос-вом. Их не так много, в основном в семейн пр, сохраняются обычаи

террит хар-ра: обычаи провинций и земель. Местные эк обычаи - обычаи

морских портов (начало работы порта, порядок захода судов, etc). Обычай

внешней торг – складыв-ся при заключ-и внешнеторг дог, систематизирует

Междунар торг палата (МТП). Обыкновение - не источник права. Только в

ЕТК есть определение - это любая практика или порядок деловых отнош в тех или

иных местах, профессиях или сфере деят-ти, кот носит относительно постоянн

хар-р применения и тоже ожидается в отношении конкретн сделки. Обыкновения суд

не обязан знать. Последнее время их роль постоянно возрастает: все чаще

предприниматели вступают в союзы, ассоциации и создают свои собств своды

правил, кот доводится до сведения покупат. Заведенный порядок (чаще

исп-ся в ам практике) - единообразное поведение сторон по данн сделке, т.е. м/у

конкретн лицами, кот устанавл основу их взаимоотнош на основании предшествующ

поведения сторон по данн сделке Касается только конкретн сторон по данному

договору.

Договор комиссии (только контин пр) - по кот одна сторона (комиссионер

) в виде промысла принимает на себя обязат-во совершать сделки от своего имени,

но за счет другого лица (комитента), все права возникают д/комиссионера.

Дог комиссии опосредует банковские операции, предметом кот явл цб. В регулир-и

таких операций особое место занимают типовые дог-ы, разрабатываем банками.

Обязанности комиссионера: заключать сделки с 3-ми лицами, руководствуясь

интересами комитента; выполнять комиссионн поручение лично, следовать указаниям

комитента; проявлять осмотрит-ть при выборе 3-го лица (не несет отв-ти перед

комитентом за платеж etc со стороны 3-го лица); снабжать комитента необходимой

инф; заключив сделку с 3-м лицом, известить об этом комитента; передать

комитенту все полученное им от исполн-я сделки 3-м лицом. Права к-ра: на

комиссионн вознагражд-е; на возмещение расх. Своеобразным видом выполнения

комиссионного поручения является деятельность комиссионера в качестве

самостоятельной стороны, т.е. он выступает в качестве продавца или покупателя

товара, ценных бумаг и т.д., они заключают договоры с третьими лицами. Герм

пр: если комиссионер продал тов дороже, избыток – себе, если дешевле –

комитент д.незамедлительно выразить несогласие. Герм, Фр: если

комиссионер несостоятелен, комитент вправе треб возмещ-е с покупателя.

Своеобразн вид – деят-ть комиссионера в кач-ве самостоят стороны (обычно банки,

производящ операции с цб). Во Фр не допускается, хотя формально при

наличии спец оговорки комиссионер м.выступать в кач-ве продавца или покупат

комиссионн товара (кроме цб). В ФРГ доп и без оговорки в дог, но при наличии

указанн в законе условий. О выступл-и в кач-ве самостоят стороны комиссионер

обязан заявить комитентуд о соверш сделки.

Тщетность дог (англ) - следующ после заключ-я дог невозможность, крайнюю

эк затруднит-ть, отпадение цели, даже если это не приводит к физич

невозможности исполн-я дог. Критерий применения доктрины “тщ” - происходящ

после заключ-я дог радикальное измен-е обстоят-в, в результ кот исчезает сама

основа дог, => будет выполняться как бы нов дог. Если дог признан тщетным,

сторона уже совершившая какие-л действия и не получивш за них встречное удовл-е

м.требовать возмещ-е убытков. Вопрос о том, признан дог тщетным или нет всегда

очень сложн. Возникает в св с гибелью предмета дог, подписанием правит-вом

критичного акта о запрете вывоза, ввоза тов, о введ особого порядка регулир

внешнеэк деят-ти, лицензир, квотир. В ам пр исп понятие “

неосуществимости дог-а”, хотя по сути эти понятия практич совпадают.

Последствие признания дог прекратившимся в силу невозм-ти или крайней

затруднит-ти исполн-я в конт и англо-ам пр – реституция: кажд

из сторон возвращ другой все полученное по дог. (В Герм - суды

м.изменять условия дог, приспосабливая его к изменившейся ситуации.)

Предприятие. Термин исп-ся в разн понимании: синоним общ-ва или комп,

т.е. служит определением участника хоз жизни; определенный производственно-хоз

комплекс как единство мат и людских элементов, определенным образом организов

д/достиж-я хоз целей – произв-ва тов и/или оказ услуг. Так или иначе – имущ-во,

объект хоз деят-ти коммерсанта. Не счит-ся субъектом права, имеющим обособл

имущ-во, актив и пассив и выступающ самостоят-но в хоз обороте как юр л.

Элементы имущественн комплекса предпр: мат, вещественн - торговое

заведение или помещ-е (фабрика, магазин, завод); машины и оборудов; тов в виде

готов изделий, п/ф, сырья, топлива etc; наличные ден ср-ва. Немат -

совокупность имущ прав и обязанностей (ден требов-я, долги по займам, кредиты,

исключит права на объекты промышл собств-ти [изобретения, “ноу-хау”, товарные

знаки], авторск права). Предприятие м.иметь свое фирменное наименован и

регистр-ся в торговом реестре в кач-ве самостоят хозяйствующ субъекта либо

филиала другого предпр того же коммерсанта. На предпр организ-ся собственн

счетоводство и составляется собственн баланс. Особенности: обособленное в хоз

обороте имущ-во коммерсанта; единое целое – имущественн комплекс. Фр пр

– при переходе к другому собств-ку долги не передаются, Герм пр –

передаются.

Обеспечение выполнения договорн обязат-в Неустойка (конт пр) - ден

∑ или иная установл в дог-е имуществен ценность, кот должник обязуется

оплатить кредитору в случае неисполн-я или ненадлеж исполн обяз-ва.

Освобождение кредитора от необходимости доказ-я убытков, а если они >

неустойки, то м.требовать всей компенсации убытков (Герм, Фр - только

выплата неустойки; Герм пр допускает включение в дог условия о штрафном

хар-ре неустойки, она взыск сверх убытков). В англо-ам пр нет понятия

неустойки, есть заранее исчисл убытки и штраф. Если соответств условие дог-а

было квалифицир судом как заранее исчисленн убытки, то кредитор получит

установл ∑ даже если в результате наруш-я дог не понес никаких убытков.

Как в Англии, так и в США если суд решит, что ∑ естановлена произвольно

или с целью угрозы должнику, сооответствующее условие квалифицируется как

штраф, и кредитор, желающий получить удовлетворение, должне в обычном порядке

доказывать размер действительно понесенных убытков. Тем самым закон прямо

обязывает принимать во внимание ситуацию, существующую на момент не только

заключения, но и исполнения договора. Таким образом, нейстойка в

англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных функций, кот ей

присущи в континентальном праве, полсколку во всех случаях на истце остается

бремя доказывания обоснованности ∑, определенной в договоре.

Поручительство.

1. Договор между поручителем и кредитором третьего лица, по кот поручитель

обязуется отвечать перед кредитором за исполнение обязательства основным

должником. Перед кредитором появляется еще одни должник на случай

неплатежеспособности первого. Поручателями очень часто бывают банки.

2. Поручительство является акцессорным обязательством по отношению к

основному долгу. Существует только при существовании основного долга. Может

распространяться на часть долга или на весь долг. Отличается от гарантии (по

кот поручительство не прекращается при недействительности долга).

3. В ФРГ, Швейцарии, Англии и США для действительности поручительства нужна

письменная форма. Во Франции общие требования к поручительству как к доругим

договорам. Для некот стран установлены особенности к поручительству (∑

долга, минимальная ∑ до нотариального заверения при поручительстве

частными лицами).

4. Простое (Франция, Германия) и солидарное (не имеет значения очередность

взыскания долга - англо-американское право). Если несколько поручителей

принимают ответственность по одному и тому же обязательству, то они отвечают

как солидарные должники (Франция, Германия). Поручитель, исполнивший

обязательство, занимает место основного кредитоара и может требовать от него

передачи ему всех прав и необходимой документации.

Задаток.

Денежная ∑, которую при заключении договора одна сторона передает

другой. Задаток выдается не только с целью обеспечения исполения, но также

служить в качестве доказательства существования договора. По ФГК, при

неисполнении договора стороной давшей задаток, то он теряется, если сторона

его получившая - то она обязана его вернуть в двой ном размере. Это также

путь расторгунть договор. По французскому праву это способ обеспечения

исполнения договора для обоих сторон.

По праву Швейцарии, ФРГ и англо-американскому праву при неисполнении договора

сторона, получившая задаток, обязана его вернуть. Кроме того не

предполагается, что задаток играет роль отступного, поэтому как правило

созраняется возможность взыскать убытки, не покрытые ∑ задатка.

Частное право, тенденции, развитие, дуализм. Гр, торг, семейное право.

Концепция публичн и частн пр как наука возникла в нач 19в. В англ праве нет

деление на частн и публичн – монизм. С раннего времени (11-12вв) в европ правов

системах - дуализм частн права, кот выраж-ся в обособлении гр и торг

права. Первонач торг право - собственно торговля, не включая закупку сырья,

произв-во продукта, перевозку, хранение, обработку etc. Сейчас торг пр регулир

весь процесс произв-ва, сбыт, торговлю обслуживающ ее сферу: банковск дела,

рекламу, финансир etc. Торг пр - обособл часть гр пр, регулир деят-ть

предприним. Специальное по отнош к гр пр - спец закон отменяет закон общий. 3

осн этапа развития: Домонополистич промышл капитализм: тенденции:

приспособл-е текстов кодексов к новым общ потребностям - путем судебного

толкования их содерж-я. В торг кодексах за это время были значительно обновлены

положения, относящиеся к организации и деятельности акционерных компаний,

поскольку возникла необходимость обеспечить адекватную правовую форму процесса

централизации капитала.

2. В период перехода к империализму можно отметить следующие тенденции:

- В гражданских кодексах появились нормы, ограничивающие право собственности

и свободу договора в интересах набирающих силу монополий. Из сферы действия

гражданских кодексов были исключены трудовые отношения, ставшие предметом

регулирования самостоятельной отрасли права;

- Гражданское и торговое законодательство начинает летальным образом

регулировать сделки с движимым имуществом, в том числе с ценными бумагами;

- Появляются первые нормативные акты о монополистических объединениях.

3. Период государственно-монополистического капитализма характеризуется

глубокими изменениями правового механизма, регулирующего имущественные

отношения. Наблюдаются новые тенденции в частном праве зарубежных стран:

1. Расширение сферы действия торгового права, что обусловлено проникновением

товарно-денежных отношений, по существу, во все области общественного

"организма". Распространение на гражданское право принципов, категорий,

методов, которые ранее применялись лишь в торговом праве. Указанный процесс

служит основой тезиса о целесообразности объединения (унификации)

гражданского и торгового права в единую отрасль частного права.

2. Одной из основных тенденций развития частного права является усиление

публично-правовых начал в регулировании имущественных отношений. Происходит

размывание границ между публичным и частным правом. Наблюдается процесс

"отпочкования" от гражданских и торговых кодексов нормативного регулирования

многих институтов, разделов гражданского и торгового права.

3. Следующей характерной тенденцией развития современного частного права

является его интернационализация.

4. Наличие определенных моментов в некоторых законодательных реформах,

осуществленных в ряде капиталистических стран под давлением демократических

партий и движений после второй мировой войны. Более либеральным стало

семейное законодательство: расширены права замужней женщины, улучшено

положение внебрачных детей. Возрастает число нормативных актов, направленных

на защиту окружающей среды, охрану интересов потребителей товаров и услуг.

5. В сфере регулирования предпринимательской деятельности законодательные

новеллы, не включенные в торговые кодексы, настолько значительны, что они, по

мнению буржуазных юристов, превратили, например, торговые кодификации Франции

и ФРГ в "почти пустую скорлупу". Действительно, некодифицированное

законодательство по объему и реальной регулирующей роли во многих областях

превосходит объем и роль предписаний, содержащихся в кодексах. Но

господствующий класс не спешит отказываться от классических кодификаций. Так

как они содержат основополагающие принципы функционирования современного

общества, закрепляют защиту права частной собственности и возможность вести

предпринимательскую деятельность.

Западная Европа не отказывается от кодексов и по другой причине. Кодификация

является высшей формой систематизации права. Упорядочение правового

регулирования выступает как необходимое условие эффективной правовой

регламентации общественных отношений. С помощью кодификации можно избавиться

от правового партикуляризма, согласованно урегулировать большую сферу жизни в

соответствии с новыми требованиями.

Кодификация в странах общего права заметно отличаются от классических

кодексов стран романо-германского права:

1. Эти кодификации направлены главным образом на консолидацию, объединение

уже имеющегося в законодательстве и в судебной практике правового материала,

а не на реформу содержания существующего правового регулирования тех или иных

общественных отношений.

2. Они имеют "открытый" характер, то есть не претендуют на полноту

регламентации соответствующей сферы общественной жизни и допускают свободное

толкование судами их положении.

3. Указанным актам присуща казуистичность.

Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых

кодексов (во Франции, Германии, Японии), а также в следующих чертах:

- в отдельных странах функционируют специальные торговые суды,

‑ осуществляется специальная регистрация юридических лиц и торговых

сделок,

- разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового

права.

В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли

сложившиеся традиции. Однако в последнее время во многих странах проявляется

тенденция к отказу от дуалистического регулирования - коммерциализация

гражданского права. Пример: в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский и

торговый кодексы, в Италии - в 1942 году.

На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная страна

может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного

права ‑ наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и торгового

кодексов.

Существуют также некоторые формальные отличия гражданского кодекса от

торгового. Так, в гражданском праве существует институт вины: наказание за

совершённое преступление возможно только тогда, когда существует и доказана

вина лица, его совершившего. Учитывая определённые обстоятельства, например,

по которым человек в данной ситуации не мог не совершить поступка, приведшего

к тяжёлым последствиям, преступник признаётся невиновным и не подвергается

наказанию. В торговом кодексе наличие наказания - возмещения причинённого

ущерба - может не зависеть от того, доказана вина принёсшего материальные

потери лица или нет.

Франция. Торг пр появ впервые как отрасль в 17в. Кольбером принято 2

закона: 1) 1673 г. - ордонанс о морской торговле. 2) 1681 г. - ордонанс о

сухопутной торговле. Положены в основе кодекса Франции (1807 г.), кот до сих

пор действует. Германия. Кодификация произошла впервые в 19в.

Англия. (торг пр - low-mershant) Торговля в Англии происходила на ярмарках,

поэтому каждый купец обязан был получить лицензию на торговлю за определенную

∑. Суды были неформальные и решения принимались быстро на основе обычаев

(взвешивание уток или монет).

1353г. - по закону о торговых судах торговые суды стали создаваться в больших

городах, состояли из судьи и присяжных; принимались торговые обычаи в большей

степени, чем нормы общего права.

С 1613 года суды общего права стали принимать к рассмотрению все споры, в том

числе коммерческая сторона - истец должна была доказать наличие торгового

обычая; суды общего права стали рассматривать их как обычаи в составе общего

права; за ненадобностью торговые суды перестали существовать, следовательно

торговое право в составе частного права. Поэтому в Англии нет ни

гражданского, ни торгового кодексов.

Дуализм частного права (двойственность права) - страны, у кот есть и

гражданское, и торговое право.

А о странах, где нет отдельно торгового и гражданского права, говорят, что

нет дуализма частного права.

Англосаксонск пр. В Англии и Уэльсе гр пр не кодифиц, роль писанного

права значит меньше, чем роль прецедентного (появ в 19в). Прецедент -

сердцевина судебн реш, правов норма, сформулир судебн реш-ем (суд 2-й инстанции

и выше). Судебное реш делится на 2 части: ratio decidendi (cyть решения) -

правов норма; obiter dicta (попутно сказано). Дела все разные в деталях, =>

снач надо найти ratio decidendi, затем отбросить незначит детали, затем оценить

старое реш. Судьям в нахожд-и правов норм помогают издания судебников

(ежегодников судебн реш) - издаются палатой Лордов, высшей суд инстанц, и при

Страницы: 1, 2, 3