Лекция: Шпоры по гражданскому праву (МГИМО, МЭО, 2003)

составл-и уже происходит отбор правов норм, реш. Судебн реш, не вошедш в

ежегодник, не содержат правов нормы. Однако проблема толкования правов норм,

сформулир судом. Очень редко, когда все обстоят-ва дела абсолютно аналогичны.

Высш судебн инстанц - палата Лордов, ее реш окончательно. 1966г - палата Лордов

реш, что отныне не связ своими предыдущ реш. Редко вносит измен в свою

практику, и это широко оповещ. Прецедентн право состоит из 2 частей: common low

(общее право); lаw of equity (право справедливости). 1-е возникло в 1066г,

Вильгельм I завоевал Брит о-ва. Он д.б. доказать, что законный насл пристола:

не стал ломать сложившейся сист обычаев, а обобщил => «Книга страшн суда»,

сист королевск судов - судья заседали не только в Лонд, но и выезж на места.

Затем собирались в Лонд, каждый доклад какие он дела рассматр и какие нормы

прим => отбир наиб удачные обычаи => «общее право». 1285г - кор судам

запрещено рассматр иски, кот отлич от ранее рассмотр. В феод судах коррупция

=> люди сначала обращ к королю за разреш споров, а он сам этим не заним,

передавал д/рассмотрения Лорд-канслеру. Он рассматривал дела нар и у него появ

свой комплекс инцидентов.=> 2 параллельные системы судов: корол суды, суд

Лорда-канслера. Сер 19в - судебн реф.

система прецедентов в США состоит из общего права и права справедливости.

Общее право никогда не знало института исполнения обязательств в натуре,

реальное исполнение обязательств так как указано в договоре. Общее право

всегда считало, что денежной компенсации достаточно для удовлетворения

требований кредитора, главное, чтобы денежная компенсация была адекватной и

тогда кредитор за эти деньги сможет купить себе или десять аналогичных или

получить работу, чтобы ее выполнить. Но оказывается, что в отношении некот

объектов права денежная компенсация не бывает адекватной. Есть такие вещи,

кот невозможно заменить деньгами и именно в праве справедливости возник этот

институт исполнение обязательств в натуре. Есть ряд других правоотношений,

кот также защищают норму права справедливости. Например: общее право всегда

считалось, что имущество мужа и жены явл. неким единым целым также как муж и

жена - это единое целое. Раздела имущества не существует между мужем и женой.

И только право справедливости может разрешить спор между мужем и женой

(раздел имущества).

Имеется также прецедентное право и статутное право. Законы принимаются

парламентом, имеются полные административные акты. В праве существует признак

верховенства закона, т.е. закон всегда стоит на первом месте. Закон может

отменить прецедентную норму, законодатель тоже может отменить прецедентную

норму. Но вот тут возникает особенность: ниже стоящие суды при применении

закона руководствуются не только нормами этого закона, но и решениями всех

вышестоящих судов, кот этот закон уже применяют. И получается, что любой

новый закон прежде чем он начнет работать, он должен постепенно обрасти

прецедентами, как ракушками. (Великий английский юрист сказал: “закон живет в

прецеденте”). Формально закон стоит на первом месте, а фактически прецедент

остается ведущим источником права.

Статутное законодательство собрано в сборнике законов, которое составляет

более 50-ти томов. Прецедентов тоже очень много, и насчитывается более 800

тыс. (уголовные, административные, гражданские).

Административные акты. Эти акты могут (в Англии) издавать целый ряд органов:

правительство, местные органы исполнительной власти, отдельные корпорации,

юридические лица, находящиеся на гос. службе.

Английские суды выступают в роли контролера, проверяющего вышел или не вышел

за рамки своей резиденции тот или иной административный орган (могли тот или

иной министр издать подобный акт или он вышел за рамки своих полномочий). К

сожалению административный акт еще не явл. .... если речь идет о

применении....

Систематизация права.

В США ... ведется законодателем, который издает субсидированные законы,

объединенные законы. Эти законы включаются нормами конституционных законов и

судебной практики.

Второй способ носит более мягкий характер. В Англии имеется несколько ...

который собирает, обобщает и систематизирует правовые нормы прецедентной и

статутной. И создают так называемый moscow bisness? их несколько таких важных

изданий, одно из них по фамилии издателя носит название “helpbilly”.

США унаследовала английскую правовую систему, кроме штата Луизиана.

Особенность США заключается в том, что это федеративное государство в отличие

от Англии. В каждом штате имеется своя система судов, своя юрисдикция и свое

собственное право, основанное на английском. Суд определенного штата не

обязан следовать решениям судов других штатов. Они следуют только своим

собственным решениям. У каждого штата имеется своя система прецедентного

права. Верховный суд США как высший федеральный суд своими решениями не

связан. Поэтому встал вопрос о разграничение между федерациями и штатами.

Этот вопрос был решен в конституции США (1991 г.).

Разграничение компетенции федерации штатов в сфере частного права.

Статья 1, раздел 8: Конституция США рассматривает перечень тех полномочий,

кот относятся к федерации. Перечень вопросов, по которым Конгресс в праве

принимать законы. Но нас интересует только 5 правовых вопросов. Конгресс США

вправе принимать законы в области:

1) международной торговли

2) торговля между штатами

3) патентное право

4) авторское право

5) несостоятельность и банкротство.

А все остальное отнесено к штатам и здесь Конгресс не вправе принимать

никаких правовых норм.

Корп в США, виды corp. de-jure (нормально созданн корп) corp. de-facto

(предприним попытку зарег как юр лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

- необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

- добросовестная попытка создания корпораций;

- выступление в обороте “as a corporation”.

При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом,

оспорить может прокурор штата => официальная регистрация или онулирование.

Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате.

Юридические лица признаются корпорациями.

Корпорации:

1. в некот штатах сохранились единоличные (церковные должности).

2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)

3. частные:

a. местные (создаются в данном штате)

b. иностранные (за границей или в других штатах)

c. в некот штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)

Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки,

страхование, транспорт).

Профессиональные корпорации - это юридические лица, кот имеют “одну

профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в

благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

2.Агентский договор в англо-ам праве. Права и обязанности сторон. Прямо

выраженное и подразумеваемое полномочие.

Под агентским договором понимается договор о совершении одним лицом (агентом)

действий по поручению и за счет другого лица (принципала).

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических,

так и фактических действий, конечной целью кот является установление

договорных обязательств между принципалом и третьим лицом. Как правило, агент

действует от имени принципала, и, следовательно, заключенные им или при его

содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала.

Судебная практика допускает и другие способы вступления агента в отношении с

третьими лицами при осуществлении возложенного на него принципалом поручения,

а именно:

а) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом

существования принципала;

б) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет

принципала, не раскрывать его имени.

Экономический результат совершенных им сделок падает на принципала.

Агентский договор явл. важнейшим основанием создания отношений по торговому

представительству. Право на вознаграждение агент не вправе требовать. За ним

закрепляется право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения

расходов. Однако, право на вознаграждение всегда подразумевается, когда лицо

осуществляет агентские услуги ввиде промысла.

Отношения агента и принципала могут возникать из письменного или устного

соглашения, из соответствующего поведения сторон.

Полномочия агента могут быть прямо выраженными (может быть представлено в

любой форме, за исключением, полномочия на совершения для принципала договора

“за печатью”, наделение которым должно быть также оформлено в форме документа

“за печатью”) и подразумеваемыми (считаются такие полномочия, кот, не будучи

прямо выраженными, явл. необходимыми для надлежащего выполнения агентом

поручения принципала).

Агент обязан:

а) исполнить поручения принципала лично. При замене себя другим лицом агент

несет ответственность за его действия перед принципалом;

б) следовать указаниям принципала, проявляя при этом надлежащие

осмотрительность и умение;

в) не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения

конфиденциальные сведения, а также не использовать приобретенную таким

образом информацию в целях конкуренции с принципалом;

г) не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в

противоречии с обязанностями по отношению к принципалу. По этой причине,

например, без согласия принципала агент не впрве сам приобрести товар,

который должен продать по поручению принципала;

д) предоставить принципалу необходимую информацию;

е) хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала.

Агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение обязанностей

третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет

принципала. Исключением из этого принципа явл. агентский договор, по кот

агент принял на себя условия делькредере.

Основной обязанностью принципала явл. уплата вознаграждения агенту (вытекает

из прямо выраженных и подразумеваемых условий договора). В агентском договоре

обычно предусматриваются не только право агента на вознаграждение, но и

размер его и способ уплаты.

Определние момента возникновения права на вознаграждение, а также срока его

выплаты зависит от усмотрения сторон агентского соглашения.(Согласно практики

право на вознаграждение, а также срок его выплаты ставятся в зависимость от

исполнения третьим лицом заключенной агентом сделки.)

Право на вознаграждение утрачивается с окончанием действия агентского договора.

Принципал обязан возместить агенту расходы, связанные с выполнением

поручения, при условии, если агент действовал в пределах предоставляемых ему

полномочий. Расходы подлежат возмещению независимо от того, явл. договор

возмездным или безвозмездным.

Принципал обязан возместить агенту ущерб в том случае, елси этот ущерб

препятствует ему заработать вознаграждение, а также когда агент лишается

права на вознаграждение по причине неисполнения принципалом своих

обязательств по совершенной агентом сделке.

[Если агент выступает от своего имени, то третье лицо, узнав о фактическом

состоянии дел, вправе по своему усмотрению предъявить требования об

исполнении сделки либо к агенту, либо к принципалу.]

Агентский договор прекращается по взаимному соглашению сторон вследствии

истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели, по

наступлении тщетности договора. Договор прекращается ввиду смерти любой из

сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента.

Основанием для автоматического прекращения действия договора явл. также

душевная болезнь принципала.

В любое время принципал вправе отозвать полномочия агента (в любой форме,

документ “за печатью” - могут устно). Отзыв полномочий не означает

прекращение агентского договора.

Агентский договор может быть прекращен по заявлению одной из сторон договора.

Органы АО и порядок их образования.

Структура АО.

Различают трехзвенную структуру органов и двухзвенную структуру органов

акционерного общества.

Трехзвенная состоит из:

а) правления; б) наблюдательного совета; в) общее собрание.

Двухзвенная:

а) правление (или совет директоров); б) общее собрание.

В Германии всегда существует трехзвенная структура.

Во Франции допустимо два варианта. (но по статистике сейчас насчитывается 137

тыс. с лишнем АО имеющие наблюдательный совет и 40 тыс. 300 АО без

наблюдательного совета.)

В Англии и США имеется двухзвенная система органов управления.

Ревизионная коммисия или ревизоры не входят в состав органов управления. Это

еще один орган, но не управленческий. При этом возможно создавать ревизионную

коммисию (собственную), а может АО обращаться к внешним ревизорам.

В настоящее время основным органом управления признается правление, а не

общее собрание. У него правильное название: во Франции - “административный

совет”, в Германии - “правление”, в Англии и США - “совет директоров”. Закон

обычно утанавливает требования к составу совета директоров, какое количество

должно быть директоров, устанавливаются требования в отношении того, что

должны ли они быть акционерами и не могут быть посторонними лицами, ни

акционерами. По-разному решается этот вопрос в зависимости от страны. Даже

есть требование в отношении возраста (в США директоров в возрасте 70 лет не

должно превышать 1/3).

Теперь каким образом формируется правление. В странах, где есть

наблюдательный совет, правление назначается наблюдательным советом. В

странах, где нет наблюдательного совета, правление избирается общим

собранием. Во всех странах правление признается органом юридического лица АО,

т.е. именно правление и может заключать сделки с третьими лицами и совершать

все необходимые действия как орган юридического лица.

В США имеется определенная особенность в отношении совета директоров;

различают внутренний директорат и внешний директорат. Внутренний директорат -

это профессиональные управленцы, менеджеры, кот могут и не быть акционерами,

их нанимают как наемных работников, но как правило корпорация стремиться

сделать своих менеджеров акционерами поощряет их приобретением акций. Внешний

директорат представляет собой определенное число лиц, приглашаемых

корпорацией для участия в управлении. Каждая корпорация стремиться заполучить

себе в совет директоров как можно больше известных людей, кот зарекомендовали

себя в обществе, это может быть и бывший гос. служащий, который вышел в

отставку, потому что действующие не могут, или какой-нибудь бизнесмен.

Функции внешнего и внутреннего директората разные. Внешний директорат решает

только основные вопросы по стратегии; каждодневной, текущей работой

занимаются менеджеры, выполняя решения внешнего директората и соответственно

собрания акционеров. Связующим звеном между тем и другим явл. президент

корпорации. Президент председательствует на собрании внешнего директората и

он же возглавляет внутренний директорат. Эти приглашенные лица получают

вознаграждения, но на зарплате они не сидят, либо по итогам года, либо за

участие в каждом заседании. Обычно устанавливаются ограничения по количеству

совета директоров, в кот могут участвовать одно лицо не более, чем десяти

(США).

И так, что собой представляет наблюдательный совет как орган управления.

Наблюдательный совет, как орган управления возник в Германии в 1937 году

именно в этом году В Германии были внесены изменения в акционерный закон: во

всех АО был создан орган, в котором принимали участие не только акционеры, но

и работники этого предприятия, т.е. трудовые коллективы . В дальнейшем не

смотря на изменения экономической и юридической ситуации в Германии и

внесения изменения в акционерный закон закон этот орган, наблюдательный

совет, так и остался в законе. В настоящее время наблюдательный совет, как

правило, в Германии и в др. странах там где он есть состоит на 2/3 из

акционеров и на 1/3 из представителей трудовых коллективов, т.е. орган, в

котором имеется представительство рабочих. В Германии и в других странах

тоже, как правило, есть такое представительство. Во Франции, правда, таких

обязательных требований не предъявляется, но тем не менее, если в АО

создается такого рода орган, то обычно там бывает представительство от

трудового коллектива (США) . В США таких органов вообще нет, потому что в США

есть секретная система управления дел..... . В Германии в настоящее время

тоже не во всех АО должны присутствовать представители трудовых коллективов,

а только в тех, на кот распространяется специальный закон, ну например: закон

об участии в управлении производством в области угля и стали и закон об

участии наемных работников в управлении (вот этот более общий закон

распространяется, в принципе, на все АО-ва, но некот АО ввиду исключения

имеются (сегодня в законе) создается наблюдательный совет без участия

работников общества.

Функции наблюдательного совета.

Наблюдательный совет назначает членов правления директоров. Правление

подочетно наблюдательному совету. Наблюдательный совет вправе знакомиться со

всей документацией, имеющейся в правлении АО, включая торговые книги, деловую

переписку, отчеты, результаты ревизионных проверок, т.е. члены

наблюдательного совета имеют доступ к коммерческим тайнам данного АО.

Наблюдательный совет вправе созывать общее собрание акционеров через голову

или минуя правление. По общему правилу правление созывает общее собрание

акционеров, но в случае необходимости это может сделать наблюдательный совет.

Если в уставе АО есть специальная запись наблюдательный совет может одобрять

сделку заключаемой правлением, т.е. ни одна сделка не будет заключена без

одобрения наблюдательного совета, хотя такая редкость, запись, бывает

достаточно редко ибо это усложняет порядок прохождения всех бумаг. Но тем не

менее закон не запрещает АО-вам самим устанавливать такую процедуру. Ну и

наконец наблюдательный совет в случае необходимости может сместить правление,

если считает, что оно действует в ущерб АО, занять его место, но одновременно

созвать общее собрание акционеров для того, чтобы доложить о сложившейся

ситуации. После чего назначается новый директорат, новые члены правления. Вот

для каких целей создается наблюдательный совет, по крайне мере во Франции,

Германии, там, где они действуют.

Ну и последний орган управления АО - это общее собрание акционеров.

Первоначально считалось, что общее собрание акционеров явл. высшим органом

управления, но в настоящее время ни в одной стране законодательство не

определяет общее собрание акционеров как высший орган управления, оставляя

основные пункты управления правлению совета директоров.

Общее собрание акционеров имеет несколько важнейших функций:

1) утверждение устава АО. (И утверждение изменений и дополнений заносимых

в устав. А также утверждение ∑ уставного капитала);

2) в странах, где имеется двухзвенная система правления общее собрание

избирает членов правления. Там, где есть наблюдательный совет общее акционерное

собрание избирает членов наблюдательного совета. Но если есть представительства

рабочих и служащих то они просто туда каптируются? без всякого согласия

собрания акционеров, акционеры на 2/3 из своего состава избирают членов,

направляют работать в наблюдательный совет, а работники и служащие направляют

своих, таким образом он создается. Если нет представителей трудового

коллектива, то полностью наблюдательный совет избирается научным собранием;

3) общее собрание акционеров утверждает отчеты (ежегодные) представляемые

правлением. Как правило общее собрание соглашается с теми этюдами, кот

предлагает правление (совет директоров), но не всегда такое может произойти и

акционеры могут потребовать получение изменений (например: порядок

распределение прибыли, порядок выплаты дивидендов) если правление предлагает

такую схему, а акционеры с этим не согласны. Это очень важная функция в любом

АО;

4) общее собрание решает вопрос о реорганизации и ликвидации АО.

Реорганизация может происходить путем слияния, присоединения. Ликвидация со

всеми последствиями с порядком распредиления имущества.

Общее собрание - это король, но король сверху, он уже не играет такую роль,

как играл на первых этапах создания АО.

Три вида общих собраний:

1. Учредительное собрание

2. Очередное собрание

3. Внеочередное или чрезвычайное собрание

Обычно акционерные законы устанавливают в период времени, в течении кот

должно быть создано собрание. Этот период времени определяется в месяцах

(реже, чем раз в 15 месяцев должно быть создано очередное собрание

акционеров).

Новейшие акционерные законы предусматривают то обстоятельство, что не все

акционеры реализуют свое право, присутствовав на собрании акционеров. Поэтому

созыв общего собрания может не состоятся из-за отсутствия прорума и в разделе о

созыве собраний дается возможность акционерному обществу произвести

первичный созыв собрания (назначается дата, время) и кворум на таком

собрании будет составлять 50+1 % от голосующих акций. Но если в этот момент не

удается собрать необходимый кворум, то созывается собрание второго созыва

, при чем обычно они указываются по одной повестке: первая дата и вторая дата,

разрыв между ними около недели или 2-х недель. Причем во время собрания второго

созыва кворум заметно снижается и составляет 25% от капитала основного устава.

Есть еще один способ опроса, он используется не свегда, но в ряде стран

допускается. Опрос по переписке. Предоставляются вопросы, на кот

акционеры должны ответить и отправить на утверждение вами страны. Хотя не все

законы допускают такое.

АО - наиболее развитая и распростр форма, позволяет собирать большие

капиталы. Англ - company limited by sharе - паевая комп; США - joint stock

corp. Источники регулир: Фр - закон о торгов тов-вах, Герм - закон об АО, Англ

- закон о комп, США - модельн закон о предпринимательских корп. АО - орг, юр л,

капитал кот поделен на определенн части, называем акциями, и участники кот

рискуют по долгам общ-ва лишь в пределах своего вклада. Объединение капиталов,

уставное тов-во.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО

1. экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по

их указанию (на основании договора к примеру) проводят исследования рынков

приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или

неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это

размещение акций. Определяется ∑ основного капитала, кот должна быть

зарегистрирована в уставе, и кот должна быть собрана. Эти все исследования

должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

2. юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, кот занимаются экономическими

исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило

специализированные фирмы, кот изучают рынок, называют promoters. А те, кто

занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется

incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица

получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они

могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы.

Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не

различает.

На этой стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных

обществ:

I. разработка и утверждение устава;

II. создание акционерного капитала;

III. создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

I.Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать

одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило заключается учредительный

договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных

интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются

обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом

собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед

акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи

с созданием АО. Если учредители действовали в рамках учредительного договора

то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Разработка устава.

Устав - это документ, в котором определяется правила организации и

деятельности АО. Устав должен соответствовать федеративным требованиям закона

(если будут какие-нибудь расхождения, то такое АО не будет зарегистрировано).

В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ,

который содержит:

1. наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы

фирмы. Это значит, что само название может быть абсолютно произвольным. Оно

не должно включать имен учредителей или имен его участников. Однако принцип

свободы фирмы должен не нарушать исключительности фирмы, - это означает, что

если есть уже предприятие с аналогичным фирменным наименованием не может быть

использовать пользовано другого предприятия с таким же наименованием. Если

такое случается, то это передается в суд и такое предприятие закрывают. В

фирменном наименовании обязательно присутствует указание на форму (S.A, A.G,

Ltd и т.д.));

2. место нахождения АО (место нахождения определяется, как правило, по месту

нахождения правления [штаб квартиры], это юридический адрес АО);

3. размер уставного капитала;

4. предмет деятельности АО;

5. срок, на который создается АО, если срок не указан, считается что

бессрочный. Но в некот законах стоит ограничение (до 99 лет), правда не все

законы не во всех странах знают об этих ограничениях;

6. количество выпускаемых акций, их виды, с описанием тех преимуществ, кот

дает каждый вид;

7. сведения об органах управления акционерным обществом;

8. порядок распределения прибылей, порядок выплаты дивидендов на акцию,

образование резервных фондов;

9. правила о реорганизации и ликвидации АО, порядок распределения имущества

после ликвидации;

10. порядок выпуска облигационных займов;

11. отчетность АО.

Годовой отчет. Это документ купечной сделки, поэтому он требует

законодательного регулирования.

Если на континенте устав это единый документ, то США и Англии устав состоит

из двух документов.

Англия:

1-внешний регламент (меморандум)

2-внутренний регламент (article of incorporation)

1 и 2 составляют устав компании.

США:

1-внешний регламент (charter)

2-внутренний регламент (by laws)

1 и 2 составляют устав компании.

Внешний регламент (в США и Англии) - это тот документ, который

предъявляется на регистрацию. В этом документе определяется статус правового

положения компании, дается ее наименование, указывается юридический адрес, цель

деятельности, даются указания на то, что ответственность участников ограничена,

указываются имена, фамилии директоров компании или корпорации, а также

секретаря, указывается размер уставного или паевого капитала. Во внешнем

регламенте содержится минимальное число сведений, относящиеся к корпорации или

компании.

Внутренний регламент. Это документ не предъявляемый на регистрацию. Он

определяет взаимоотношения между участниками и именно во внутреннем регламенте

определяется указываются наиболее важные аспекты деятельности компании или

корпорации (это порядок распределение прибыли, порядок распределение за них

акции или паев, компетенция органов управления, отчетность, порядок

переизбрания органов управления, все те вопросы, кот не входят во внешний

регламент).

В Англии articlе of incorporation признается договором между пайщиками (это

внутреннее обязательство друг перед другом и перед компанией). По английскому

закону о компаниях считается, что если в компании не выработан этот

внутренний регламент, то у них будет считаться типовой регламент, который

есть в законе.

Очень важно, что внутренний регламент может быть изменен решением совета

директоров. Для внесения изменений во внешний регламент требуется одобрение

большинства акционеров на общем собрании акционеров.

В США документ by laws (внутренний регламент) часто рассматривается как

конфидециальный документ, или как составная часть коммерческой тайны

предприятия и доступ к нему имеют не все акционеры, а только управляющий или

высший служащий корпорации.

В этом и отличие устава акционерных обществ континентальной Европы от

корпораций в США.

Известны два способа образования акционерного капитала:

1 - единовременное учреждение

2 - ступенчатое учреждение

При единовременном учреждении вся ∑ уставного капитала распределяется

или расписывается между учредителями на момент регистрации АО.

При ступенчатом учреждении как правило часть акции распределяется между

учредителями, а другая часть предлагается широкой публике.

Во всех странах, кроме Германии применяется оба способа. В Германии по закону

акционерному существует только единовременное учреждение.

Во всех странах объявление подписки на акции (при ступенчатом учреждении) еще не

означает образование акционерного капитала вообще возможность создания АО. Для

того, чтобы акционерное общество могло быть создано устанавливается срок на

проведение подписки. У новейших акционерных законов (например, закон Испании,

который впитал в себя все новшества европейского законодательства) обычно

устанавливается два срока: первоначальный срок и дополнительный

срок; определяется финансовое учреждение, которое занимается распределением

акций и проводится подписка. К моменту регистрации необходимо, чтобы вся

∑, заявленного уставного капитала была покрыта подпиской. И из этой

∑, 25% акций, должны быть оплачены. Если не удается покрыть, то АО

передается не созданным, т.е. неудачной была попытка, и финансовое учреждение

возвращает те деньги, кот она получила от возможных вкладчиков. Если вся

∑ (25%) покрыта подпиской происходит созыв первого собрания акционеров,

учредительное собрание, который констатирует в своем решение факт удачного

проведении подписки и оплаты этих капиталов или требуют чтобы акционеры,

подписавшиеся и принявшие обязательство, доплатили ∑ до известной даты.

Только после этого учредители или лица, назначенные собранием акционеров,

проводят регистрацию АО. На первом собрании избирают первые руководящие органы

АО.

В законодательстве ряда стран установлен минимум уставного капитала, при

котором должно быть создано АО:

Во Франции два минимума:

1-ый для акционерных обществ проводящих публичную подписку на акции - 1 500

000 франков.

2-ой для акционерных обществ, кот не проводят публичной подписки - 250 тыс.

франков.

Но для некот видов АО этот минимум может быть либо больше, либо меньше.

Например: для банков, создаваемых в форме АО, минимум уставного капитала 15

млн. франков. Для страховых обществ минимум - 5 млн. франков. Для АО

действующих в области с/х - 10тыс. франков.

В Германии существует единый минимум - 100 тыс. марок (из-за того, что там

только существует единовременное учреждение).

В Англии для публичных компаний с ограниченной ответственностью (public

company limited by shary) - минимум 50 тыс. фунтов стерлингов. Публичные

компании - это те компании, кот публикуют публичные проспекты, эмиссии паев и

привлекают публику. Частные компании (privаtе company) могут создаваться с

любым минимумом, для них закон минимум не установил.

В США законы штатов не предусматривают минимум уставного капитала. И

получается, что можно создать корпорацию с одним долларом в качестве

уставного капитала, хотя это не так. Потому что есть ряд других законов, в

том числе и федеральных законов, об обороте ценных бумаг и оборотных

документов, в том числе и акций. И существует очень сложная система

федерального контроля за выпуском ценных бумаг. [Эти законы объединены общим

понятием законы “голубого неба” (“bluy sky laws), они получили свое название

в 30 гг., потому что ряд наиболее активных членов общества начали создавать

такие корпорации, кот позволяли быстро собрать капитал и быстро исчезнуть.

Продавали они кусочки голубого неба]. И чтобы такого не происходило и

общество было спокойным, и финансовая система была стабильной, существует

очень жесткий контроль за выпуском акций. Поэтому корпорация, даже по закону

не имеющая минимум уставного капитала, тем не менее определенный минимум

капитала в зависимости от направления деятельности будет обязательно

заявлять.

Торговые товарищества, а именно акционерные общества.

Все акционерные законы обычно устанавливают правило, по кот акции расписанные

между акционерами могут быть оплачены не сразу на момент регистрации, а в

определенной пропорции. Но практически эта пропорция стала стандартной для

почти всех стран и составляет 25% от ∑ уставного капитала. Это

означает, что если акционер подписался на определенное количество акций к

моменту регистрации АО он должен уплатить 25% от подписанных акций.

В течении какого времени акционер может оплачивать оставшиеся акции

(неоплаченные)?

Этот срок устанавливается по-разному в разных странах. В странах членов

Европейского Союза этот срок обычно достигает 5 лет (это довольно большой

срок). Но в некот странах (страны Скандинавии) этот срок достигает 10 лет.

Рассрочка платежа весьма льготная. Это, на самом деле, весьма не благоприятно

может сказываться на деятельности самого АО, которое будет долго работать с

неполным уставным капиталом, но самое главное на сколько АО имея этот минимум

(оплаченного уставного капитала) сможет наработать себе имущество.

Правило об оплате 25% акций не действует в англо-американской системе права.

Там вообще другой порядок вупыска капитала и оплаты капитала.

а) Уставной капитал - эта та ∑, кот указана в уставе АО, эта

величина постоянная, она может изменяться только по общему решению собрания

акционеров. И, как правило, изменение ∑ уставного капитала сопряжено с

определенными сложностями (изменение политики АО, увеличение уставного

капитала, уменьшение). ∑ уставного капитала - это та величина, кот явл.

гарантией кредиторам АО на случай возникновения долгов у АО. Обычно лица

заключающие договоры с АО интересуются ∑ уставного капитала для того,

чтобы сравнить эту ∑ с ценой сделки. Уставной капитал не равен имуществу

АО. В случае выплаты всеми акционерами всех акций ∑ уставного капитала

должна, по идее, равняться ∑ или стоимости имущества. Но в

действительности, когда происходит оплата всех акций АО уже работает и оно уже

имеет какое-то дополнительное имущество. (Первые два года, как правило, АО

работает без прибыли). Если имущество опускается до величины уставного

капитала, это первый признак того, что дела в АО идут не совсем благополучно.

Акционерные законы устанавливают такое правило: при снижении ∑ или

стоимость имущества ниже ∑ уставного капитала возможна ликвидация АО,

либо по требованию акционеров, либо по требованию кредиторов, либо самого АО.

В странах континентальной Европы уставной капитал - это общая ... , общая

.... . В Англии и в США уставной капитал складывается из трех частей:

1) номинальный или разрешенный капитал;

2) выпущенный капитал;

3) оплаченный капитал.

Теперь узнаем, что из себя представляет номинальный или разрешенный капитал -

это та ∑, кот указана в уставе, во внешнем регламенте, т.е. в

меморандуме в Англии или в чартере США. На эту ∑ разрешено выпускать

акции, поэтому называется разрешенный. Но в Англии и США по законодательству

компания или корпорация может выпустить акции или паи не на всю ∑

сразу, а только на часть капитала. Скажем в корпорации США разрешенный

капитал составляет 100 тыс. долл., а выпущенный капитал - 10 тыс. долл., но о

выпуске акций на какую-то ∑ уже решает не общее собрание акционеров, а

совет директоров.

Оплаченный капитал - это та часть выпущенного, кот оплачена на конкретный

момент времен. Так выпустили акции на 10 тыс., эти акции расписываются между

акционерами, но акционерам предоставляется время для оплаты акций, так это

будет решено советом директоров (может несколько недель, месяцев) и в каждый

конкретный период времени число оплаченного капитала будет увеличиваться по

мере оплаты акций, пока не достигнут ∑ выпущенного капитала. Корпорация

имеет право выпускать акции до ∑ разрешенного или номинального

капитала.

Достаточно гибкая система для фиксирования капитала во внешнем регламенте и

для действительного набора уставного капитала.

б) Вторая часть собственных средств АО в любой стране - это резерв или

резервные фонды. Существует два вида резервных фондов:

1 - законные резервные фонды

2 - уставные

Законные резервные фонды создаются в любом АО на основании закона. Это часть

прибыли направляемой ежегодно в резервный фонд (где-то 5%, т.е. пока

резервный фонд не составит 5-ти % от ∑ уставного капитала), но в некот

странах в законе установлена более высокая плата: не 10%, а 25%. Резервные

фонды используются для самофинансирования АО в том случае, если собственных

средств, прибыли не хватает для проведения политики расширения производства,

а также для оплаты процессов по облигациям, если вдруг не оказывается

прибыль, а средства потребовались. Однако любое АО может в уставе увеличить

размер резервного фонда (уменьшить нельзя). Увеличение зависит от того,

насколько они хотят себя подстраховать.

в) Распределяемая прибыль. Для того, чтобы понять каким образом

распределяется прибыль в Акционерном обществе можно выяснить понятие акции. По

общему определению акция - это часть уставного капитала, номинальная стоимость

кот, как правило, указывается на самой акции. Номинальная цена акции, как

правило, не совпадает с ее реальной стоимостью. Реальная стоимость акции

определяется спросом на акции того или иного акционерного общества ... принцип.

Акции могут оплачиваться ден средствами либо иным имуществом, если время такой

платы наступает, как правило она есть. Нигде в зарубежном законодательстве так

называемые интеллектуальные вклады, интеллектуальная собственность, как мы

называем, know how, знание, умение, навыки профессиональные - не

рассматриваются в качестве средств оплаты акций, только деньги или

осуществленное имущество.

В ряде стран законодательство допускает выпуск акций без указания номинала

(США, Япония, Бельгия). Поскольку реальная стоимость акций не совпадает с

номиналом указанным на акции, то в принципе ∑, указанная на акции,

значения не имеет, она имеет значение только при выплате дивидендов, кот

осуществляются по номинальной стоимости. Также можно определить ту цену, по

кот будет продаваться акция на первичном рынке ценных бумаг, определить

заранее какую-то фиксированную ∑, которую будет выплачивать дивиденд, а

потом стоимость акции будет определяться уже спросом и предложением. Впервые

такого рода акций появились в США и были их выпуску законодательно разрешен с

начала издать в New-York 1912 году. Затем такие акции стали выпускаться в

других странах (Япония, в странах европейского континента только одна страна

идет по этому пути, потому что здесь имеется подпункт: некоторый риск

совершение не всегда закономерность действий со стороны акционерных обществ

идет очень жесткий государственный контроль за выпуском ценных бумаг, потому

что при выпуске акций с номиналом всегда можно определить какое количество

акций выпущено, по какому номиналу и чтобы этот номинал совпадал с ∑

уставного капитала. Если вы хотите довыпустить акции, то нужно увеличивать

∑ уставного капитала ибо для первичного рынка ценных бумаг они, как

правило, должны продаваться по номиналу. Если выпускаются безноминальные

акции, то их цена определяется только протоколом общего собрания акционеров,

они сами определяют по какой цене выпускать).

В ряде стран установлен номиинимальный размер акций, минимальная цена:

Германия - минимальная цена акции 50 марок (меньше - запрещено законом);

Япония - 50 тыс. ен;

Ни во Франции, ни в Англии, ни в США не указывается минимальная цена акции.

Одна акция - это часть уставного капитала, поэтому по общему правилу она не

дробима, не делима. Если несколько лиц приобретают совместно акцию, то они

становятся сособственниками. И если при этом акция голосующая и нужно выбрать

представителя для того, чтобы он мог голосовать на собрании или если

проводится голосование в письменном виде представитель должен действовать от

имени всех остальных сособственников акции. Но в настоящее время это правило

(а не дробилась ли эта акция) преодолено выпуском как бы новых разновидностей

ценных бумаг в том числе купонов акций, кот могут продаваться акционерам

другим лицам. Лицо, которое приобретает такой купон оно имеет право на

получение дивидендов на эту часть, но не получает право голоса. Как правило,

дробные доли акции, типа купонов, устанавливаются только на неголосующие

акции (привилегированные). Акция - это ценная бумага во всех странах или

оборотный документ.

Представит-ва и посредничество. Представит-во - одно лицо (представитель)

совершает юр действ от имени другого (представляемого) и правов последствия

этих действ возник непосредств д/представляемого. Основ-ся на полномочии,

возникающ либо в силу личного заявления представляемого, связанного обычно с

представителем особым договором о представительстве (договорное

представительство), либо в силу закона, представляющего такое право лицам,

обладающим родительскими и опекунскими правами (законнное представительство).

Полномочие может быть не только прямо выраженным, но и подразумеваемым.

Франция – Предметом поручения может быть ведение отдельных либо всех дел

представляемого. Объем полномочий представителя вытекает из договора.

Договоры, заключенные представителем, обязывают представляемого в том случае,

если представитель не вышел за пределы предоставленных ему полномочий. В

противном случае представляемый будет связан договором, если прямо или

молчаливо одобрит его. Если такого одобрения не последует, а представитель, в

свою очередь, надлежащим образом не осведомит третье лицо о действительном

объеме своих полномочий, то он сам становится обязанным перед этим третьим

лицом. Доверенность прекращается отзывом, отказом поверенного от поручения,

смертью, лишением дееспособности или разорением доверителя или поверенного.

Германия - ограничение представителя дееспособности не влияет на

действительность волеизъявления, сделанного представителем или адресованного

ему.

Торговое представительство (используется коммерсантами). Основные виды: 1.

представительство, осуществляемое служащими торгового предприятия; 2.

представительство через различного рода агентов, кот посредничают при

заключении сделок или заключают сделки от имени представляемого и находятся с

представляемым в постоянных отношениях.

Посредничество. Цель посредничества состоит в том, чтобы добиться заключения

договора между заинтересованными лицами. Посредниками явл., например маклеры

(ФРГ, Швейцария), куртье (Франция). Маклер - это лицо, профессионально

занимающийся посредничеством. Маклер, как правило, по отношению к обеим

сторонам договора выступает в качестве независимого посредника, а

представитель совершает юр. действия только для одной из сторон.

В Англии и США не проводится делние на законное и договорное

представительства; неизвестно также деление представительства на прямое и

косвенное.

Термин “представительство” в широком смысле включает все отношения,

существующие между двумя лицами, когда одно из этих лиц (агент) действует за

другое лицо (принципала) и под его контролем. Полномочия агента могут быть

прямо выраженными или подразумеваемыми. Агент может выступать и от имени

принципала, и от своего собственного имени.

Виды агентов: консигнационный агент или факта, агент-делькредер, брокер,

агент с исключительными правами, комиссионный экспортный дом, аукционист.

Страницы: 1, 2, 3