Шпора: Гражданское право (шпора)

Гражданского кодекса, сделки, совершенные лишь для вида, без намерения создать

юридические последствия (мнимые сделки) Согласно статье 58 Гражданского кодекса

к абсолютно недействительным относятся притворные сделки, т.е. сделки,

совершенные с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка тоже заключается

для вида, и в этом она сходна с мнимой сделкой. Но в отличие от мнимой,

притворная сделка скрывает за собой какую-то другую сделку, совершенную уже с

действительным намерением породить вызываемые ею

гражданско-правовые последствия. 0бычно же притворная сделка совершается для

того, чтобы прикрыть какую-либо противозаконную сделку. Тогда по мотивам

противозаконности признается недействительной как прикрываемая, так и сама

притворная сделка. Следующий вид недействительных сделок - это оспоримые

сделки, они становятся недействительными, если будут признаны таковыми

решением суда по иску заинтересованных лиц или прокурора.

Согласно статье 54 Гражданского кодекса, по иску родителей, усыновителей и

попечителей признается недействительной сделка, совершенная

несовершеннолетним в возрасте от 15 до 18 лет без их согласия. Последствия

такой сделки - двухсторонняя реституция и возмещение убытков, понесенных

несовершеннолетним.

Оспоримой является сделка, совершенная под влиянием, обмана, насилия, угрозы,

злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а

также сделка, которую гражданин вынужден был совершить на крайне невыгодных

для себя условиях вследствие стечения тяжелых

обстоятельств. Эти сделки могут быть признаны недействительными как по иску

потерпевшего, так и по иску организации. К сделкам, недействительным ввиду

того, что волеизъявление неправильно отражает внутреннюю волю, относятся как

уже сказано, и сделки, совершенные посредством злонамеренного соглашения

представителя одной стороны с другой стороной. К сделкам, недействительным

ввиду формирования внутренней воли под воздействием факторов, нарушающих

нормальный процесс волеобразования, относят сделки, совершенные под влиянием

обмана или сведений, не соответствующих действительности. В случае признания

сделки недействительной по одному

из указанных оснований, потерпевшему возвращается другой стороной все

полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре -

возвращается стоимость в деньгах. Имущество, полученное по сделке потерпевшим

от другой стороны, а также причитающееся ему в возмещении переданного другой

стороне, обращается в доход государства. Кроме того, потерпевшему возмещаются

другой стороной все полученное этой виновной стороной и понесенные им

расходы, утрата, а также повреждения его имущества (статья 60 Гражданского

кодекса). Данное правило получило в гражданском праве наименование

односторонней реституции.

Оспоримой, согласно статье 59 Гражданского кодекса является сделка,

совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение.

Правовым последствием такой сделки является двухсторонняя реституция. Кроме

того, виновная в заблуждении сторона обязана возместить другой положительный

ущерб в имуществе, вызванный заблуждением. Заблуждение следует отличать от

обмана, наличие которого влечет иные более тяжелые правовые последствия.

Оспоримой, согласно статье 56 Гражданского кодекса является сделка,

совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находящимся в момент ее

совершения в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих

действий или руководить ими. Такая сделка признается судом недействительной

по иску этого гражданина. Правовые последствия такой сделки -двусторонняя

реституция.

14. . Недействительная сделка - это сделка, которая не порождает

желаемого сторонами правового результата, а при определенных условиях влечет

воз­никновение неблагоприятных для сторон последствий.

Недействительную сделку необходимо отличать от незаключенной, так

как последняя в силу отсутствия каких-либо необходимых элементов вооб­ще не

является юридическим фактом и не порождает никаких правовых последствий.

2. Недействительные сделки делятся на оспоримые и ничтожные.

Различия между ними следующие:

• оспоримые сделки недействительны в силу признания их таковыми су-лом, а

ничтожные - вне зависимости от такого признания;

• требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть

предъявлено только лицами, указанными в ГК, а последствия недействительности

ничтожной сделки могут быть применены по иску любого заинтересованного лица

либо по инициативе суда;

• ничтожная сделка всегда недействительна с момента заключения, тог­да как

оспоримая сделка может быть признана судом недействительной на будущее и

считаться недействительной с момента вынесения судеб­ного решения;

• иск о применении последствий недействительности сделки может быть

предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось ее исполнение, а иск о

признании недействительной оспоримой сделки - в течение года со дня

прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка,

либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах,

являющихся основанием для призна­ния сделки недействительной. Сделка, не

соответствующая требовани­ям закона или иных правовых актов, ничтожна, если

закон не устанав­ливает ее оспоримости (ст. 168 ГК).

Основания и правовые последствия недействительности сделок

1. Сделка может быть признана недействительной только по основаниям,

установленным законом.

Общее основание недействительности сделки - несоответствие сделки

требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК). По данному основанию

признаются недействительными те незаконные сделки, кото­рые не подпадают по

действие иных норм об основаниях недействительно­сти сделок.

Специальные основания делятся на 4 группы:

нарушение требований о содержании сделки;

совершение сделки лицом, не способным к ее совершению;

нарушение формы сделки или требования о ее государственной регис­трации;

несоответствие волеизъявления подлинной воле сторон.

2. Нарушающими требования о содержании сделки являются сделки,

совер­шенные с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности

(ст. 169 ГК). Такие сделки признаются ничтожными в силу того, что лицо

умышленно нарушает публичный правопорядок. Для их участников пре­дусмотрены

жесткие конфискационные санкции.

3. Сделки, совершенные лицами, не способными к их совершению, делятся на

сделки, совершенные недееспособными или не полностью дееспособ­ными гражданами,

и сделки юридических лиц, превышающие их право­способность.

К первой группе относятся:

· сделки, совершенные недееспособными гражданами (ст. 171 ГК);

· сделки малолетних (ст. 172 ГК);

· сделки несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 175 ГК);

· сделки граждан, ограниченных судом в дееспособности (ст. 176 ГК);

· сделки граждан, не способных понимать значение своих действий или

· руководить ими (ст. 177 ГК).

К недействительным сделкам, связанным с превышением правоспособ­ности

юридического лица, относятся сделки юридических лиц, выходящие за

пределы их правоспособности, и сделки юридических лиц, не имеющих лицензии на

занятие соответствующей деятельностью (последнее в силу ст. 23 ГК относится и к

индивидуальным предпринимателям).

4. Несоблюдение квалифицированной письменной, нотариальной формы сдел­ки или

требования о ее государственной регистрации влечет недействитель­ность

сделки (ст. 162, 165 ГК). Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает

стороны возможности ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на

свидетельские показания, но не влечет недействительности сделки.

Письменная форма считается квалифицированной, когда ее

несоблю­дение в соответствии с законом влечет недействительность сделки (см.,

например, ст. 162, 331 ГК и др.).

Однако суд может признать действительной сделку, требующую нота­риального

удостоверения или государственной регистрации, если одна из сторон начала ее

исполнение, а другая уклоняется от нотариального удос­товерения или

государственной регистрации (п. 2 ст. 165 ГК).

5. Недействительными на основании несоответствия волеизъявления

под­линной воле сторон являются:

· мнимые и притворные сделки (ст. 170 ГК);

· сделки, совершенные без учета существующих ограничений полномо­чий

лица (ст. 174 ГК);

· сделки, совершенные под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК);

· сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы,

злона­меренного соглашения представителя одной стороны с другой сторо­ной или

при стечении тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК).

Мнимой считается сделка, совершенная без намерения породить

соот­ветствующие ей правовые последствия, а притворной - сделка,

прикрыва­ющая другую сделку.

6. Правовые последствия недействительности сделок.

Недействительная сдел­ка не влечет юридических последствий, за исключением тех,

которые свя­заны с ее недействительностью. Главное последствие

недействительности сделки - недопустимость ее исполнения.

Возможно "превращение " притворной сделки в ту сделку, которую

при­крывали стороны, если последняя, в свою очередь, не является

недействи­тельной (п. 2 ст. 170ГК).

По требованию опекуна (родителей, усыновителей) суд может при­знать

действительными сделки недееспособных (п. 2 ст. 171 ГК) и сделки

малолетних (п. 2 ст. 172 ГК), если они совершены к выгоде

недееспособной стороны.

Если иное не предусмотрено законом, то каждая из сторон недействи­тельной сделки

обязана возвратить другой все полученное по сделке (п. 2 ст. 167 ГК). Это -

двусторонняя реституция.

В некоторых случаях возможно недопущение реституции, то есть

изъя­тие всего полученного и причитающегося по сделке в доход Российской

Федерации, либо односторонняя реституция.

По отдельным сделкам предусматривается право потерпевшего на воз­мещение

другой стороной причиненного ему реального ущерба (но не упущен­ной

выгоды).

Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее

частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения

недействительной ее части (ст. 180 ГК).

Недействительность основного обязательства обычно влечет недействи­тельность

обеспечивающего его обязательства, но недействительность обеспечения

обязательства не влечет недействительность основного обязатель­ства (п. п. 2,

3 ст. 328 ГК).

15 ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Представительством называется совершение одним лицом (представителем) на

основании имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от

имени другого

лица (представляемого), в результате чего права и обязанности возникают,

изменяются и прекращаются непосредственно

у представляемого. ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА Представительство делится на виды в

зависимости от оснований (юридических фактов) своего возникновения. В связи с

этим различаются следующие основные виды представительства:

1добровольное (договорное) представительство;

законное представительство;

представительство юридических лиц;

общественное представительство.

Добровольное (договорное) представительство - это представительство, которое

возникает в результате соглашения (договора) между представителем. Примером

такого соглашения являются отношения, возникающие в силу договора

поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени

и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

2Законное представительство - это представительство, основанное не на

договоре, а непосредственно на законе либо административном акте. Оно

осуществляется в целях защиты прав и интересов следующих категорий лиц:

недееспособных граждан (малолетних, душевнобольных, слабоумных); граждан,

обладающих частичной дееспособностью (несовершеннолетних в возрасте от 15 до

18 лет); граждан, признанных ограниченно дееспособными.

3Представительство юридических лиц-это представительство, основанное на

уставе (положении) юридического лица.

Этот вид представительства может осуществляться как непосредственно органом

юридического лица (например, руководителем предприятия), так и добровольным

представителем.

4Общественное представительство - это представительство профессиональных

союзов и других общественных организаций.

По характеру своей уставной деятельности профсоюзы призваны оказывать

юридическую помощь членам профсоюзов, в том числе путем представительства в

суде по делам рабочих и служащих. Правом представительства пользуются также

и такие общественные организации, как общество изобретателей и

рационализаторов, общества потребителей, по авторским правам и др. В

указанных случаях представителями лиц, права и интересы которых защищаются,

выступают (на основании поручения) уполномоченные соответствующих

общественных организаций.

37Доверенность — это односторонняя сделка, в которой определяются

полномочия представителя. Юридическому лицу доверенность может быть выдана

только на совершение сделок, которые не противоречат целям его деятельности,

указанным в уставе (положении) юридического лица По действующему

законодательству к нотариально удостоверенным довереностям приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на извлечении в

госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные

начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и дежурными

врачами этих военно-лечебных учреждений;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей и

военно-учебных заведений, где нет органов, совершающих нотариальные действия,

также доверенности рабочих и служащих, членов их семей военнослужащих,

удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, учреждений и

заведений;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы. По объему

полномочий, которыми наделяется представитель, принято различать три вида

доверенности:

1) общая доверенность предусматривает полномочия на совершение представителем

нескольких разнородных юридических действий (например, доверенность по

управлению имущесвтом представляемого);

2) специальная доверенность дает представителю право на совершение нескольких

однородных юридических действий (например, доверенность на получение всех

грузов от железной дороги, поступающих в адрес предприятия);

3) разовая доверенность устанавливает полномочия представителя на совершение

какого-либо одного юридического действия (например, доверенность на

однократное получение товарно-материальных ценностей).

По общему правилу доверенность может быть выдана на срок не более трех лет.

Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года

со дня ее оформления.

Доверенность, в которой не указана дата ее оформления, недействительна.

Представитель может выдать доверенность от имени представляемого другому

лицу, т.е. совершать передоверие, при одном из следующих условий:

а) если представитель уполномочен на то доверенностью;

б) если передоверие совершает представитель, вынужденный к этому силой

обстоятельств, для охраны интересов представляемого. В силу закона действие

доверенности прекращается вследствие:

:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому выдана доверенность;

4) прекращения деятельности юридического лица, от имени которого выдана

доверенность;

5) прекращения деятельности юридического лица, в отношении которого выдана

доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным,

ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может в любое время отменить доверенность. Об

этом оно обязано известить лицо, которому доверенность выдана. С прекращением

Действия доверенности теряет силу передоверие.

Представительство: понятие, виды, основания возникновения.

Представительство-совершение одним лицом, представителем, в пределах

имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в

интересах другого лица, представляемого.

Субъекты представительства-представляемый, представитель, третье лицо, с

которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям

представителя.

Представляемый-юридическое лицо или гражданин, независимо от состояния

дееспособности.

Представители-полная дееспособность(в виде исключения достигшие 16 лет),

юридические лица могут принимать функции представителей, если это не

расходится с учредительными документами, не вправе быть представителями

следователи, судьи, прокуроры и др.

представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении

себя лично. Действия представителя создают, изменяют или прекращают

гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они

совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Полномочие-

мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам.

Представительство основывается на доверенности, административном акте или

законе.

16

Гражд.-прав. ответств-ть.

Это особая мера имущ. воздействия на лицо, нарушившее гражд. законод-во,

права и интересы др. лиц.

Осн-ные формы : взыскание убытков, неустойки.

Ответств-ть сост. в наступлении для правонарушителя неблагопр. матер.

последствий, выражающихся в уменьшении его имущ-ва.

Условия наступления:

1) противоправность поведения должника

2) наличие убытков,возникших у кредитора вследствие нарушения обяз-в должником

3) непосредственная причинная связь м-ду нарушением обяз-в должником и

возникшими у кредитора убытками

4) вина в противоправном поведении, приведшем к нарушению обя-в и

возникновению убытков.

Ответст-ть за вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными

гражданами.

Несовершеннолетними в возрасте до 14 лет.

За вред, причиненный ими, отвечают его родители (усыновители) или опекуны,

если не докажут, что вред причинен не по их вине. Если малолетний причинил

вред, когда он нах-ся под надзором образовательного, воспитательного,

учебного или иного учреждения, кот. обязано осущ-ть за ним надзор, отв-ть

возлагается на учреждение, если оно не докажет,что вред возник не по его

вине.

Отв-ть несут оба родителя, в т.ч. и тот, кот. проживает отдельно от ребенка.

Если будет доказано, что причинение малолетним вреда имело место как по вине

учреждения, так и по вине родителей, вред возмещается по принципу долевой

отв-ти.

Несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

Такие несовершеннолетние несут отв-ть на общих основаниях. Однако чаще всего

они не м. возместить ущерб ввиду отсуствия у них достаточных ср-в. Тогда отв-

ть несут родители, попечители, соотв. учреждения. Но если у

несовершеннолетнего появились свои доходы, то эта отв-ть с родителей, ...

снимается.

Недееспособными, ограниченно недееспос., а также лицами, не способными

понимать значение своих действий.

Граждане, признанные недееспос., не м. совершать гр.-прав. сделок, а также

нести отв-ть за причиненный вред. Вред возмещается их опекунами или орг-ями,

обязанными осущ-ть за ними надзор.

Однако сам причинитель вреда м. отвечать за свои действия в сл., если опекун

умер или не имеет достаточно ср-в для возмещения вреда, а также если сам

причинитель вреда обладает такими ср-вами.

Вред, причиненный ограниченными в дееспос., возмещается самим причинителем.

Лицо, признанное невменяемым отв-ти не несет.

19 Перемена лиц в обязательстве: понятие, содержание.

Потребностями развитого имущественного оборота часто диктуется необходимость

замены участников обязательств. Возникающая у кредитора по денежному

обязательству необходимость получения причитающихся ему денег ранее

наступления оговоренного с должником срока способствует появлению различных

форм оборота соответствующих прав требования (долговых обязательств). В этих

случаях кредиторы уступают свои права на будущее получение денег другим лицам

(в частности банкам) получая в обмен немедленное исполнение за вычетом

оговоренного процента за услугу, зависящего от надежности должника или

«ликвидности требования». В таких ситуациях имущественные права и обязанности

становятся самостоятельными объектами гражданского оборота и приводят к

развитию различных форм биржевой торговли (торговля фьючерсами – контракты

которые будут исполнены в будущем).

Поэтому в период действия обязательств по общему правило возможна замена

участвующих в нем лиц при сохранении самого обязательства. Это перемена

кредитора (правопреемство кредитора) – уступка права требования и

перемена должника (правопреемство должника) – перевод долга. Такая

замена участников не только может осуществляться по соглашению сторон, но и

непосредственно предусматривается законом (ст.387).

В тоже время замена участвующих лиц в обязательстве допускается не всегда:

прежде всего это касается обязательств строго личного характера (возмещение

вреда); замена кредитора может быть запрещена законом, иными НПА или

соглашением сторон и т.д. Уступка права требования может совершаться в форме

цессии, а также суброгации.

Цессия представляет собой акт передачи (уступки) права в силу заключенной

между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки

либо на основании иных предусмотренных непосредственно законом юридических

фактов, приводящих к замене кредитора в обязательстве. Согласно ГК РФ уступка

требования является формой перемены лиц в обязательстве - именно так называется

гл.24 ГК. Поэтому один из главных вопросов, на который должно быть обращено

внимание при заключении договора об уступки требования, это - действительно ли

происходит перемена лиц в том обязательстве, требование по которому уступается.

При несоблюдении этого договор может быть признан недействительным. Критерии

договора уступки требования: а) уступка требования происходит по сделке, нет

сделки - нет и уступки требования; б) согласно ст.384 право первоначального

кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые

существовали к моменту перехода прав. В соответствии с этим, первоначальный

кредитор, выбывая из обязательства должен передать новому кредитору все

документы по основному обязательству; в) правила уступки требования не могут

быть применены к обязательству, имеющему длящийся характер, поскольку

вследствие его длительности в нем, несмотря на частичное исполнение,

“сохраняется тот же состав лиц ... и основания возникновения правоотношений

между ними. Поскольку основное обязательство не прекратилось, не может быть

произведена уступка требования по нему”. Это делает невозможной уступку

требования в рамках генерального договора или в ситуации, когда первоначальный

кредитор является монополистом на поставку продукции (оказание услуг)

(Постановление Президиума ВАС от 10.09.96 г. (абзац 6 и 7)). Согласие должника

не требуется, но желательно. Т.к. он имеет право выполнить обязательство по

отношению к первоначальному кредитору.

Развитый ИО допускает возможность частичной уступки права, т.е. цессия не всегда

должна быть связана с полной заменой кредитора в обязательстве. Суброгация

– один из случаев уступки права, возникающей в силу закона и состоящей в

переходе к новому кредитору требований в размере реально произведенной за них

оплаты (или иного исполнения). Характерно для страхового дела, когда к

страховщику, выплатившему возмещение застрахованному лицу, переходит право

требования к лицу, ответственному за причинение ущерба, но в пределах

фактически выплаченной суммы. Наступает только в силу указанных в законе ЮФ, а

не по соглашению сторон.

При переводе долга в обязательстве происходит замена должника, что не

всегда безразлично кредитору, т.к. новый должник может оказаться неисправным,

неплатежеспособным и т.д. Поэтому закон требует обязательного согласия

кредитора на замену должника. Как и цессия, перевод долга может осуществляться

как на основании договора (сделки), так и в силу ЮФ, прямо указанных в законе.

По форме это многостороння сделка, требующая соглашения обоих должников и

кредитора.

20. Задаток -- ден. сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в

счет причитающихся с нее по дог-ру платежей др. стороне, в док-во заключения

дог-ра и в обеспечение его исполнения.

Ф-ции задатка :

1. Платежная.

2. Служит док-вом наличия договорных отн-й.

3. Явл. ср-вом обеспечения исполнения осн. дог-ра.

Если от исплнения дог-ра откажется сторона давшая задаток, она не вправе

требовать его обратно; если по вине стороны, получившей задаток, то она д.

вернуть его в двойном р-ре. Кроме того,виновная сторона д. возместить убытки,

понесенные в связи с нарушением исполнения обяз-ва..

Задаток отличается от аванса тем, что последний возвращается в сл.

неисполнения обяз-ва.

Задаток как способ обеспечения исполнения обяз-ва применяется в осн. на ур-не

бытовых отн-й -- в отн-ях с участием граждан.

Соглашение о задатке д.б. совершено в письм. форме. Однако несоблюдение этого

требования не влечет недействит-ти соглашения о задатке. Тогда в сл. спора

стороны не вправе ссылаться в подтверждение соглашения о задатке на

свидетельские показания.

21Залог: понятие, основания, виды.

Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду прав на

чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога являлась

фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с правом ее

обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой формой залога был

пигнус, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь во

владение, а не в собственность, как при фидуции. Наиболее совершенную форму

залога представляла собой ипотека, при которой вещь переданная в залог,

оставалась во владении собственника и не переходила кредитору. Сегодня понятие

«ипотека» используется в нескольких значениях: а) форма залога с оставлением

предмета залога у залогодержателя; б) особое вещное право на имущество,

позволяющее обеспечить требования кредитора путем распоряжения объектом

ипотеки; в) залог недвижимого имущества.

Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в залог)

и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве могут

выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их личности

совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога выступает

имущество 3 лица, договор залога заключается от имени собственника имущества,

а не от имени должника.

В сегодняшнем отечественном ГП под залогом понимается правоотношение, в

котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении

обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из

стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за

изъятиями, установленными законом. Избирая залог в качестве средства

обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом «верю не лицу,

а вещи». При залоге вещи имеет место реальный кредит, как средство ОИО в

случае, если должник не оправдает доверия. С юридической точки зрения

реальный кредит при залоге означает установление юридической связи

залогодержателя с чужим имуществом, благодаря которой залогодержатель имеет

возможность извлечь из заложенного имущества его ценность независимо от воли

должника.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е.

может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное)

обязательство, прекращение которого влечет прекращение залога. Прекращение

залога не влечет прекращения ОО. Уступка залогодержателем своих прав по

договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены

права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству,

обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору

согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по

договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку прав по

обеспеченному ипотекой обязательству.

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ

устанавливает, если иное не предусмотрено договором, что залогом

обеспечивается требование в том объеме, какой оно имеет к моменту

удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков,

причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов

залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.

Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по

договору купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка);

морской залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу

договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок исполнения

обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное имущество).

Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества

залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что

«заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не

пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем,

следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность».

Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению

обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера

применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без

передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в

принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у

залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет

право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а

условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются

ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав;

б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог –

оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге

(«под замком и печатью залогодержателя»).

Поручительство.По договору поручительства поручитель обязывается перед

кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства

полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для

обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Договор поручительства

должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет

недействительность договора поручительства. При неисполнении или ненадлежащем

исполнении должником обязательств поручитель и должник отвечают перед

кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не

предусмотрена субсидиарная ответственность. Поручитель вправе выдвигать против

требования кредитора возражения, которые мог бы представит должник. К

поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому

обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том

объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора. Поручительство

прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства; с переводом на

другое лицо долга по обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия

отвечать за нового должника; если кредитор отказался принять надлежащее

исполнение, предложенное должником или поручителем; по истечении срока, на

который оно дано.

22Банковская гарантия.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая

организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное

обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с

условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении

бенефициаром письменного требования об уплате.

Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его

обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу

банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту

не может быть передано другому лицу.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи.

По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить

об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к

нему документами. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с

приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную

заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование и приложенные

к нему документы условиям гарантии.

23. Заключение договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в

подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиями

договора,

Договор заключается посредством направления оферты

(предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятие

предложе­ния) другой стороной (ст. 432 ГК). Договор считается

заключенным в мо­мент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта

(п. 1 ст. 433 ГК).

2. Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам

пред­ложение, которое содержит все существенные условия договора и выража­ет

намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с

адресатом, которым будет принято предложение.

Возможна и публичная оферта, которая отличается тем, что в ней

вы­ражена воля лица заключить договор с любым, кто отзовется (например,

предложение заключить публичный договор).

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адре­сатом. Если

извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновре­менно с самой офертой,

оферта считается неполученной.

Оферта, полученная адресатом, не может быть отозвана в

течение сро­ка, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой

оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она

была сделана.

3. Акцепт - это ответ лица, которому адресована оферта о ее полном и

безоговорочном принятии.

Акцепт может быть совершен лицом, получившим оферту, путем

вы­полнения в срок, установленный для ее акцепта, указанных в ней дей­ствий

(отгрузка товара, выполнение работ и т. д.), если иное не предусмот­рено

законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Молчание

по общему правилу не признается акцептом (ст. 438 ГК).

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается

заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юри­дического

лица, направившего оферту.

4. Закон предусматривает случаи, когда заключение договора является

обя­занностью одной из сторон (ст. 445 ГК). Это касается публичного

договора (ст. 426 ГК), договора присоединения (ст. 428

ГК), предварительного договора (ст. 423 ГК) и некоторых других.

Ст. 445 определяет порядок заключения таких договоров, а также

пре­дусматривает возможность определения их условий в судебном порядке.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, заклю­чение

которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заклю­чению судом.

На ней также лежит обязанность возместить причиненные Другой стороне убытки.

5. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем

проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги Торги

Страницы: 1, 2, 3, 4