Развитие адвокатской деятельности в России

Адвокатура не является общественной организацией в полном смысле слова, хотя ее зачастую так называют. Отличие адвокатуры от общественной организации заключается, прежде всего, в том, что лица, объединяющиеся в общественные организации, сами ставят перед собой цели, задачи, т.е. вырабатывают свои общие интересы. Цели и задачи адвокатуры определяются законом. Другое отличие заключается в том, что организационно адвокатура основана на обязательном членстве адвокатов, обязанности адвоката состоять в адвокатской палате (корпорации). Схожесть адвокатуры с общественными организациями состоит только в том, что и те и другие являются негосударственными некоммерческими организациями, однако изначальные статусы объединяющихся различны.

Цели и задачи, стоящие перед адвокатами и их объединениями, определяются объективной необходимостью профессиональной защиты прав граждан и юридических лиц. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что развитие самого гражданского общества невозможно без самостоятельной и независимой адвокатуры. Как писал еще в конце XIX века российский юрист Е.В. Васьковский, «и в уголовном и в гражданском процессе правозаступник действует в качестве уполномоченного общества и в его интересах... Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость» Цит. по: Черкасова Н.В. Формирование и развитие адвокатуры в России. 60-80 годы XIX в. - М., 1987. - С. 32..

Однако из всего вышесказанного не следует, что цели адвокатуры и государства противоположны. Судебное производство и в особенности уголовный процесс невозможны без участия адвокатов: они как бы стоят между государством, от имени которого осуществляются обвинение или иные требования, и обвиняемым. К тому же следует вспомнить ст. 48 Конституции РФ, в которой говорится о том, что «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиненный в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката». Таким образом, государство непосредственно заинтересовано в профессиональной деятельности адвокатов. Следовательно, адвокатура, не будучи государственным органом власти и управления, все же выполняет значимые с точки зрения общества и государства функции.

Определение правовой природы адвокатских образований способствует и уяснению характера взаимоотношений между ними и государственными органами. Государство должно: обеспечить независимость деятельности адвокатуры и доступность юридической помощи для всех желающих; содействовать осуществлению мероприятий по повышению квалификации адвокатов; принимать меры к защите адвокатов от преследований, необоснованных ограничений их профессиональной деятельности; наблюдать за рациональным расходованием денежных средств, выделяемых государством на оплату труда адвокатов.

Следует также упомянуть о том, что объединения адвокатов создаются и для защиты их собственных специфических корпоративных интересов, для формирования компетентного, хорошо подготовленного адвокатского корпуса, а также для контроля за качеством оказания юридической помощи. В этом смысле адвокатские объединения отчасти напоминают профессиональные союзы, стремящиеся к выработке своего рода «законов цеха», традиций, определенного консерватизма.

В Российской Федерации объединения адвокатов строятся по территориальному принципу. На территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации. Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается. Деятельность одной адвокатской палаты в одном субъекте РФ позволяет контролировать профессиональный уровень адвокатов, привлекать их к работе с малоимущим населением, определять порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда и т.п.

Таким образом, одно из основных направлений развития адвокатской деятельности - законодательное формирование основных понятий и положений адвокатской деятельности, а так же реализация законодательных положений на практике.

Глава 4. Основные положения адвокатской деятельности в России

4.1 Организационное устройство

Адвокатский кабинет. Адвокат, принявший решение вести адвокатскую деятельность индивидуально, вправе создать адвокатский кабинет, который не является юридическим лицом. В этом случае он должен открыть расчетные и другие счета в банках и иных кредитных организациях, иметь печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, а также с указанием субъекта Российской Федерации, на территории которого он создан (п.1-5 ст.21 Закона об адвокатуре).

Строго говоря, адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, de-facto может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг (п.1 ст.2 ГК РФ). Не случайно в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций адвокат, создавший адвокатский кабинет, приравнивается к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п.2 ст.4 Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" Филлипова Ю.А. Из истории русской адвокатуры // «Адвокатская практика». - 2005. - № № 4, 5 - С. 10-14, С. 11-16.).

Однако, как отмечалось, de-jure законодатель исключил адвокатскую деятельность из разряда предпринимательской (п.2 ст.1 Закона об адвокатуре), считая, что основной задачей адвокатуры является не извлечение прибыли, а предоставление физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, направленной на защиту их конституционных прав и свобод, в целях построения в России реального правового государства.

Коллегия адвокатов. В соответствии с п.1-18 ст.22 Закона об адвокатуре два и более адвоката вправе учредить юридическое лицо - коллегию адвокатов, которая является основанной на членстве некоммерческой организацией.

В числе учредительных документов коллегии адвокатов названы учредительный договор и устав (п.2 ст.22 Закона об адвокатуре).

В учредительном договоре учредители обязуются создать коллегию адвокатов, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества; свои права и обязанности; порядок и условия выхода из ее состава и приема в коллегию новых членов (п.4 ст.22 Закона об адвокатуре).

Устав коллегии должен содержать следующие сведения: наименование (включающее, очевидно, слова "коллегия адвокатов"); место нахождения; предмет и цели деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления, в том числе процесс избрания, состав и компетенцию органов, процесс принятия ими решений; сведения о филиалах; порядок внесения в устав изменений и дополнений; процедуру реорганизации и ликвидации коллегии; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и другим федеральным законам (п.5 ст.22 Закона об адвокатуре).

Учредителями (членами) коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены в один региональный реестр (п.3 ст.22 Закона об адвокатуре). По общему правилу членство в коллегии адвокатов является добровольным и возникает с момента подписания адвокатом учредительного договора о создании коллегии. Однако Закон об адвокатуре не запрещает одному адвокату быть членом нескольких коллегий одновременно. Члены коллегии адвокатов вправе в любое время выйти из ее состава. Лица, утратившие статус адвоката, должны выбывать из числа членов коллегии.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (членов) коллегии, а также приобретенное или полученное коллегией адвокатов в процессе ее создания и деятельности, принадлежит коллегии адвокатов на праве собственности (п.11 ст.22 Закона об адвокатуре).

Согласно п.11 ст.22 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные Законом о некоммерческих организациях для некоммерческих партнерств (ст.8), если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатуре. В частности, коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро (ст.22, 23 Закона об адвокатуре).

Анализ норм ст.22 Закона об адвокатуре позволяет сделать вывод о том, что фактически коллегия адвокатов есть некая разновидность некоммерческого партнерства. По сути она представляет собой профессиональную корпорацию, создаваемую для содействия своим членам в осуществлении ими своих основных функций и оказания помощи в решении иных задач, связанных с их профессиональной деятельностью.

Профессиональные корпорации известны законодательству многих зарубежных стран. Например, в Германии организационно-правовая форма партнерства (Partnerschaftsgesellschaft) была введена специальным законом от 25 июля 1994 г. как один из возможных способов объединения лиц свободных профессий, способствующий ограничению их имущественной ответственности за профессиональные ошибки. При этом само партнерство заниматься предпринимательством не вправе Мельниченко Р.Г. Поправки к закону об адвокатуре: работа над ошибками // «Адвокат». - 2005. - № 5. - С. 11-17.. Во Франции профессиональные корпорации создаются в форме гражданских товариществ, объединяющих адвокатов, аудиторов, риэлторов и др. В США деятельность таких непредпринимательских (non-profit) корпораций регулируется, в частности, Законом о непредпринимательских корпорациях 1970 г. и законами штатов Макарьян Д.В. Некоторые вопросы адвокатской деятельности // «Адвокатская практика». - 2004. - № 4. - С. 21-29. .

Действующее российское законодательство допускает осуществление некоммерческими юридическими лицами предпринимательской деятельности, которая служит достижению их целей и соответствует этим целям (п.3 ст.50 ГК РФ; п.2 ст.24 Закона о некоммерческих организациях). Более того, сама конструкция некоммерческого партнерства обладает многими признаками, сближающими его с обществом с ограниченной ответственностью. Это не только наличие двух учредительных документов - учредительного договора и устава, обязательных для исполнения самим юридическим лицом и его учредителями (членами), но также обладание на праве собственности имуществом, на которое учредители сохраняют обязательственные (точнее, корпоративные) права Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в Российском обществе // «Адвокат». - 2005. - № 1. - С. 16-24..

Закон об адвокатуре прямо не разрешает, но и не запрещает коллегиям адвокатов заниматься предпринимательством. Таким образом, коммерческая деятельность коллегии адвокатов возможна, даже по оказанию платных юридических услуг. Однако прибыль, полученная от такой деятельности, не подлежит распределению между членами коллегии, а должна направляться на цели, для достижения которых коллегия создана. Однако фактически члены коллегии адвокатов могут получать некую долю прибыли от деятельности коллегии в скрытом виде (заработная плата или иные выплаты по трудовым либо гражданско-правовым договорам).

Как отмечалось, соглашения об оказании адвокатской помощи физическим или юридическим лицам заключаются не с коллегией адвокатов, а с конкретными адвокатами (п.1 ст.1 Закона об адвокатуре). Между тем, причитающееся адвокату вознаграждение получает именно коллегия - наличными деньгами в кассу или путем перечисления на ее расчетный счет (п.6 ст.25 Закона об адвокатуре). При этом согласно п.13 ст.22 Закона об адвокатуре коллегия является налоговым агентом адвокатов - своих членов в отношении доходов, полученных ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Пунктом 16 ст.22 Закона об адвокатуре установлено, что положения этой статьи не могут рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Особо подчеркивается, что члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов (п.12 ст.22 Закона об адвокатуре).

Здесь, очевидно, речь идет не только об отсутствии солидарной или субсидиарной гражданско-правовой ответственности коллегии адвокатов и ее членов друг за друга по имущественным долгам перед третьими лицами, но также об отсутствии какой-либо ответственности коллегии по обязательствам неимущественного характера, возникшим из конкретного договора об оказании адвокатской помощи, заключенного между отдельным адвокатом и его клиентом. Обязательства из такого договора возникают только между заключившими его сторонами, т.е. конкретным адвокатом и его клиентом (заказчиком, доверителем), которые и несут друг перед другом ответственность за их исполнение (п.1 ст.425 ГК РФ). По общему правилу остальные адвокаты, равно как и сама коллегия адвокатов, не отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение конкретным адвокатом своих обязательств перед клиентом. Кроме того, в силу личного характера договора поручения адвокат (поверенный) обязан исполнить свои обязательства лично, если иное не предусмотрено самим договором (ст.974, 976 ГК РФ). Поэтому в некоторых случаях, когда клиенту (доверителю) в течение длительного времени требуется постоянная адвокатская помощь, целесообразно заключать договор с двумя и более адвокатами одновременно.

В сущности, коллегия адвокатов является классической корпорацией, т.е. объединением лиц на началах членства. Следовательно, не подлежит сомнению, что отношения между коллегией адвокатов, ее членами и органами управления по своей правовой природе являются корпоративными. Корпоративные отношения, возникающие между корпорацией как юридическим лицом, ее участниками (членами) и третьими лицами (управляющими), рассматриваются как самостоятельный вид гражданских правоотношений, имеющих ярко выраженный организационно-имущественный характер. От обязательственных отношений они отличаются как объектом, так и содержанием: объект корпоративных отношений - не отдельное действие или совокупность действий организации, а ее деятельность, а также результаты такой деятельности; субъектами отношений являются не должник и кредитор, обладающий правом требования, а корпоративная организация и ее участник, обладающий корпоративными правами Кудрявцев В.Л. История Российской адвокатуры. Краткий обзор // «Адвокат». - 2006. - № 9. - С. 15-18.. Конкретный объем взаимных прав и обязанностей участников корпоративного отношения определяется законом и учредительными документами юридического лица.

Законодатель особо не упоминает о каких-либо корпоративных правах, которые члены коллегии адвокатов имеют в отношении самой коллегии или ее имущества. Между тем, как в любом некоммерческом партнерстве, члены коллегии адвокатов вправе: участвовать в управлении ее делами; получать информацию о ее деятельности в порядке, установленном учредительными документами; по своему усмотрению выходить из ее состава (п.3 ст.8 Закона о некоммерческих организациях). На возмездной или безвозмездной основе каждый адвокат имеет возможность пользоваться услугами своей коллегии, ее имуществом и др.

Кроме того, согласно п.3 ст.8 Закона о некоммерческих организациях учредительные документы коллегии могут предусматривать, что при выходе из ее состава каждый адвокат вправе получить часть имущества коллегии или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного им в собственность коллегии, за исключением членских взносов. Порой устанавливается, что определенная часть имущества, принадлежащего коллегии адвокатов, составляет неделимые фонды, которые используются на цели, определенные уставом коллегии, и не подлежит разделу между ее членами. В случае ликвидации коллегии адвокаты могут получать в стоимостном выражении либо в натуре часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность.

Адвокаты обязаны из получаемого вознаграждения отчислять средства на содержание соответствующей коллегии для обеспечения ее деятельности (подп.5 п.1 ст.7 Закона об адвокатуре) и оказывать ей всяческое содействие в достижении целей, ради которых она создавалась.

Адвокатское бюро. Для оказания взаимной помощи при осуществлении основных функций, координации совместных усилий, решения иных задач, связанных с профессиональной деятельностью, два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро.

Как указывается в п.3 ст.22 Закона об адвокатуре Исанов С.Н. О некоторых нормах законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре // «Адвокат». - 2004. - № 11. - С. 10-16., адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой в простой письменной форме партнерский договор, в соответствии с которым обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Анализ норм ст.23 Закона об адвокатуре позволяет сделать вывод о том, что по своей юридической природе партнерский договор весьма близок к договору простого товарищества (о совместной деятельности), предусмотренному п.1 ст.1041 ГК РФ. В соответствии с договором простого товарищества двое и более лиц объединяются для достижения общей дозволенной законом цели, обязуясь участвовать в общем деле имущественным вкладом и (или) личными усилиями и действовать от имени всех товарищей в общих интересах, принимая на себя бремя возможных убытков от общего дела Рассказывают адвокаты. - М.: Президиум МГКА, 2000.. Следовательно, к отношениям сторон, заключившим партнерский договор, применяются правила, содержащиеся в ст.1041-1054 ГК РФ, если иное не установлено Законом об адвокатуре и самим договором.

Согласно ст.1041 ГК РФ существенными для договора простого товарищества являются условия: о соединении вкладов; совместных действиях товарищей; об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия. Закон об адвокатуре (п.4 ст.23) расширяет этот перечень и в числе существенных для партнерского договора называет условия: о порядке избрания управляющего партнера и его компетенции; порядке принятия партнерами решений; сроке действия договора; иные условия, согласованные сторонами (п.1 ст.432 ГК РФ). Например, партнеры могут определить в договоре порядок покрытия расходов и убытков, связанных с их совместной профессиональной деятельностью.

В соответствии с нормами п.5, 8 ст.23 Закона об адвокатуре ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с клиентом (заказчиком, доверителем) заключается управляющим или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных последними доверенностей, в которых указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с клиентами и третьими лицами. Информация о таких ограничениях доводится до сведения клиентов и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру материалы по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

Известно, что участник договора простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (ст.1047 ГК РФ).

Представляется, что аналогичную долевую ответственность должны нести все участники партнерского договора. На основании п.9 ст.23 Закона об адвокатуре адвокат, вышедший из партнерского договора, в долевом порядке должен отвечать перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. Однако с момента прекращения партнерского договора все его участники несут уже солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц (п.7 ст.23 Закона об адвокатуре).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям: истечение срока его действия; прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не предусмотрено его сохранение между оставшимися партнерами; расторжение договора по требованию одного из партнеров, если договором не предусмотрено его сохранение в отношениях между оставшимися партнерами (п.6 ст.23 Закона об адвокатуре). Кроме того, к отношениям партнеров применяются общие правила о прекращении договора простого товарищества, установленные ст.1050-1053 ГК РФ, если они не противоречат Закону об адвокатуре и партнерскому договору.

В течение месяца со дня прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если в указанный срок они этого не сделали, адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидируется (п.12 ст.23 Закона об адвокатуре).

Отметим, что в соответствии с п.12 Закона об адвокатуре с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. При этом, как записано в п.10 ст.23 Закона об адвокатуре, ничто в положениях настоящей статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Очевидно, что приведенные нормы не вполне согласуются друг с другом.

Интересно, что простое товарищество само по себе не является юридическим лицом. Это есть правоотношение, возникающее из договора между несколькими лицами, желающими в течение длительного времени сообща вести дела, осуществлять какую-то деятельность для достижения общей цели. Однако, как говорится в п.2 ст.23 Закона об адвокатуре, к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст.22 данного закона (регламентирующие деятельность коллегии адвокатов), если иное не предусмотрено в ст.23 этого закона. Далее, согласно п.11 ст.23 Закона об адвокатуре адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Следовательно, по мысли законодателя, адвокатское бюро является юридическим лицом.

Одновременное существование партнерского договора и наличие у адвокатского бюро прав юридического лица часто вызывает удивление. Более того, многие правоведы восприняли такое сочетание как нечто недопустимое, как редакционную неточность или даже грубую ошибку законодателя.

Безусловно, Закон об адвокатуре весьма далек от совершенства. Сама его концепция не до конца продумана разработчиками, не говоря уже о нечеткой редакции большинства формулировок. Но с позиций гражданско-правовой науки заключение партнерского договора, регламентирующего взаимоотношения адвокатов внутри адвокатского бюро, не исключает возможности наделения самого адвокатского бюро правами юридического лица. Думается, что, учитывая высокую профессиональную квалификацию адвокатов и руководствуясь принципом свободы договора (ст.421 ГК РФ), законодатель сознательно желал в рамках закона предоставить адвокатам максимальный простор при определении своих отношений в процессе создания и деятельности профессиональной корпорации.

С этой точки зрения наиболее удачным правовым инструментом является как раз договор простого товарищества, который дает его участникам полную свободу выбора в определении структуры и принципов своих внутренних отношений. Дело в том, что сама конструкция договора простого товарищества позволяет заключить партнерский договор, сочетающий элементы двух разновидностей одного договора: простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник - М, Зерцало, 2002.. Таким образом, можно одновременно связать адвокатов друг с другом обязательственными отношениями и создать юридическое лицо с возложением на него вспомогательных функций по координации и материально-техническому обеспечению профессиональной деятельности адвокатов - участников партнерского договора, а также иных задач, связанных с этой деятельностью, например, предоставление консультационных и других услуг самим адвокатам и третьим лицам и др.

Получается, что адвокатское бюро создается путем заключения между несколькими адвокатами договора простого товарищества (о совместной деятельности) для создания юридического лица с одновременным заключением адвокатами-партнерами договора простого гражданского товарищества с целью соединить свои вклады и усилия ради совместного осуществления профессиональной адвокатской деятельности в интересах всех участников договора. Подобная конструкция полностью соответствует нормам ст.421, 1041 ГК РФ и позволяет наиболее эффективно использовать преимущества как юридического лица, так и договора простого товарищества.

Например, закон устанавливает, что общее имущество участников договора простого товарищества является их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором товарищества либо не вытекает из существа обязательства (п.1 ст.1043 ГК РФ). Здесь имеется в виду, что такое имущество может являться собственностью кого-либо из товарищей и передаваться остальным участникам только во владение и (или) пользование. Между тем создание юридического лица позволяет решительно отступить от общих правил. В частности, юридическое лицо может само приобрести в собственность или арендовать нежилое помещение, где осуществляется прием клиентов адвокатами, вправе от собственного имени заключить трудовые договоры с техническим персоналом, обслуживающим адвокатское бюро, и т.д. Оно является налоговым агентом адвокатов - участников партнерского договора по доходам, полученным в связи с осуществлением адвокатской деятельности, их представителем по вопросам расчетов с клиентами и третьими лицами, а также по иным вопросам, предусмотренным уставом адвокатского бюро (п.13 ст.22, п.2 ст.23 Закона об адвокатуре; ст.226 НК РФ).

Организационно-правовая форма адвокатского бюро как юридического лица законом не уточняется. Возможно, она представляет собой некую самостоятельную разновидность некоммерческой организации, формы которой могут быть предусмотрены не только ГК РФ, но и другими федеральными законами (п.1 ст.6 Федерального закона от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", далее - Закон о введении в действие части первой ГК РФ). Рискнем предположить, что адвокатское бюро может быть создано в форме автономной некоммерческой организации.

Согласно ст.10 Закона о некоммерческих организациях автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная одним или более гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями, является собственностью самой организации; учредители не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Они не отвечают по обязательствам автономной некоммерческой организации, а организация не отвечает по обязательствам своих учредителей. При этом учредители автономной некоммерческой организации ведут надзор за ее деятельностью в порядке, предусмотренном ее учредительными документами, и могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.

Автономная некоммерческая организация с точки зрения деления юридических лиц на корпорации и учреждения является учреждением. Оно не имеет членства; его волю формируют не создатели путем голосования на общем собрании, а органы управления, действующие в соответствии с законом и учредительными документами, причем не столько в интересах учредителей, сколько в интересах неопределенного круга третьих лиц. Хотя учреждение есть самостоятельный субъект права, в основе его создания кроется юридическое обособление учредителем части своего имущества и передача его юридическому лицу для определенных целей. Не случайно сущность учреждения часто трактуется как "целевое" или "персонифицированное" имущество, посвященное общеполезной цели Пикар Э. Об адвокате (парадокс). - М.: Городец, 2000..

Как правило, учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав (п.1 ст.14 Закона о некоммерческих организациях). Устав адвокатского бюро должен содержать следующие сведения: наименование; место нахождения; указание на организационно-правовую форму юридического лица - "автономная некоммерческая организация - адвокатское бюро"; предмет и цели его деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления (избрание, состав, компетенция органов, процедура принятия решений); порядок реорганизации и ликвидации, включая направления использования его имущества в случае ликвидации; процедура внесения в устав изменений и дополнений; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Закон об адвокатуре (п.3 ст.22) гласит, что партнерский договор заключают адвокаты, учредившие адвокатское бюро. Данное положение закона некорректно, хотя в принципе такая ситуация возможна.

В корпоративном праве учредителем называется субъект, который совершает сделку, направленную на создание юридического лица, и передающий последнему в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) часть своего имущества. Фактически учредителем считается лицо (физическое или юридическое), подписавшее (принявшее) учредительные документы юридического лица История отечественного государства и права: Хрестоматия. - М.: Юрид. колледж МГУ, 1996.. Автономная некоммерческая организация как юридическое лицо может быть создана не только двумя или более, но даже единственным учредителем. Кроме того, автономная некоммерческая организация не имеет членства (п.1 ст.10 Закона о некоммерческих организациях), а потому с момента государственной регистрации состав ее учредителей не должен меняться. Следовательно, правильнее было бы записать, что один или несколько адвокатов, заключивших партнерский договор, могут создать юридическое лицо в форме автономной некоммерческой организации.

Учитывая специфику правового статуса автономной некоммерческой организации, следует отметить, что в адвокатском бюро допустимо существование нескольких категорий адвокатов. На этапе создания все адвокаты, подписавшие партнерский договор, одновременно являются учредителями юридического лица автономной некоммерческой организации. Отдельные участники, впоследствии вышедшие из партнерского договора, по-прежнему остаются учредителями созданной организации, тогда как вступающие в договор новые участники, напротив, уже не признаются учредителями автономной некоммерческой организации.

Возникает вопрос о правовой природе отношений адвокатского бюро как юридического лица с его учредителями, а также со всеми адвокатами, заключившими партнерский договор.

На наш взгляд, между учредителями и созданным ими юридическим лицом всегда существуют корпоративные отношения, даже если это юридическое лицо относится к категории так называемых "учреждений". Как замечает Д.Д. Гримм, не может быть признано правильным ходячее разграничение между корпорациями и учреждениями, заключающееся в признании одних союзами лиц, а других имущественными комплексами, пользующимися самостоятельной правоспособностью. Следует признать, что как корпорации, так и учреждения суть союзные образования Воробьев А., ПоляковА., ТихонравовЮ. Теория адвокатуры - М- Грантъ, 2002..

Специфическим признаком корпоративного отношения является тот факт, что самостоятельные и независимые друг от друга в гражданском обороте субъекты, вступая в правоотношение корпоративного характера, могут непосредственно влиять на формирование воли своего контрагента. Реализуя свои корпоративные права, учредители участвуют в управлении юридическим лицом. Они решают вопросы его создания, реорганизации и ликвидации, формируют единоличные и коллегиальные органы, принимают учредительные документы, вносят в них изменения и дополнения (ст.13-15 Закона о некоммерческих организациях). Учредитель обязан участвовать в образовании имущества юридического лица путем внесения вкладов в его уставный капитал либо уплаты вступительных или периодических взносов (п.1 ст.26 Закона о некоммерческих организациях). В свою очередь, на основании закона и устава юридического лица его учредители могут обладать такими корпоративными правами, как право пользования его имуществом, услугами или иными материальными благами, предоставляемыми юридическим лицом своим учредителям.

Корпоративные отношения между юридическим лицом, его учредителями и управляющими регламентируются не только нормами закона, но также учредительными документами юридического лица: учредительным договором и (или) уставом Адвокат в уголовном процессе: Учебное пособие. - М.: Новый юрист 1997..

Попробуем определить юридическую природу учредительных документов юридического лица.

Как известно, учредительный договор является многосторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным (иногда безвозмездным) гражданско-правовым договором с элементами договора в пользу третьего (создаваемого юридического) лица с одновременным возложением на него определенных обязательств в пользу участников договора.

Вопрос же о природе устава юридического лица до сих пор остается предметом научных дискуссий.

Дореволюционные российские цивилисты, а также судебная практика нередко рассматривали устав юридического лица в качестве акта деятельности законодателя, поскольку этот документ утверждался высочайшей властью Филлипова Ю.А. Из истории русской адвокатуры // «Адвокатская практика». - 2005. - № № 4, 5 - С. 10-14, С. 11-16..

В советский период деятельность государственных предприятий и организаций на территории РСФСР также регламентировалась их уставами (положениями), утверждаемыми вышестоящими государственными органами, либо общими положениями об организациях данного вида (ст.25 ГК РСФСР 1964 г.). Следовательно, в то время устав государственного юридического лица по-прежнему имел нормативный характер.

Современные российские исследователи продолжают рассматривать устав любого юридического лица как локальный нормативный акт. Между тем в нынешних реалиях теоретическая обоснованность этого утверждения вызывает некоторые сомнения. Категория локального нормативного как источника права существует в современном административном и трудовом праве. Трудовой кодекс РФ прямо называет в числе источников трудового права, регулирующих трудовые отношения, локальные нормативные акты, которые принимаются работодателем и содержат нормы трудового права (ст.5, 8 и др.).

Конечно, само понятие источника права представляет собой предмет научных дискуссий Мельниченко Р.Г. Поправки к закону об адвокатуре: работа над ошибками // «Адвокат». - 2005. - № 5. - С. 11-17.. Однако ни цивилистическая наука, ни действующий ГК РФ, который содержит исчерпывающий перечень источников гражданского права (ст.3, 5, 7 ГК РФ), не предусматривают в их числе локальные нормативные акты. Более того, последние принимаются органами юридического лица, а устав единогласно утверждается его учредителями, когда решение о создании юридического лица уже принято, но само юридическое лицо еще не зарегистрировано (п.1 ст.52 ГК РФ; п.1, 3, 4 ст.14 Закона о некоммерческих организациях; и др.).

Учитывая возможные перемены в жизнедеятельности юридического лица, законодатель допускает последующую корректировку его устава по решению высшего органа управления (п.3 ст.14 Закона о некоммерческих организациях и др.). Однако и здесь различия между уставом юридического лица и локальным нормативным актом хорошо прослеживаются. Так, устав фонда может быть обновлен его органами управления лишь в случае, когда данная возможность предусмотрена самим уставом, утвержденным учредителями фонда (п.4 ст.14 Закона о некоммерческих организациях и др.).

Заметим, что еще в дореволюционной России многие правоведы, а в ряде случаев и судебная практика отмечали договорный характер устава юридического лица Макарьян Д.В. Некоторые вопросы адвокатской деятельности // «Адвокатская практика». - 2004. - № 4. - С. 21-29..

Вместе с тем категорическое утверждение, согласно которому устав юридического лица является обычным гражданско-правовым договором, нельзя признать правильным, поскольку оно полностью игнорирует факт появления самого юридического лица. Не случайно договорная теория юридического лица и его устава была подвергнута справедливой критике многими российскими и зарубежными учеными.

Представляется, что по своей правовой природе устав юридического лица можно признать односторонней (или многосторонней) корпоративной сделкой.

Напомним, что легальное определение сделки как действия гражданина или юридического лица, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, содержится в ст.153 ГК РФ. Между тем, в правовой литературе понятие сделки предстает не таким однозначным Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в Российском обществе // «Адвокат». - 2005. - № 1. - С. 16-24..

Термин "гражданско-правовой договор" (п.1 ст.420 ГК РФ) также употребляется в нескольких значениях. Во-первых, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление (соглашение) его участников, направленное на установление либо изменение или прекращение прав и обязанностей, т.е. является сделкой - юридическим фактом, основанием возникновения правоотношений. Во-вторых, понятие договора применяется к правоотношениям, возникшим в результате его заключения, поскольку в них реализуются субъективные права и обязанности сторон. В-третьих, договор рассматривается как форма соглашения, т.е. документ, фиксирующий права и обязанности сторон Кудрявцев В.Л. История Российской адвокатуры. Краткий обзор // «Адвокат». - 2006. - № 9. - С. 15-18..

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5