Нотариат и его роль в защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц

Сегодня, ориентируясь в движении к будущему российскому правопорядку, мы и расширяем границы национальной правовой действительности, и включая в нее слой из норм и принципов международного права. При этом состав и структура среднего слоя пока только обозначаются.

Можно считать, что отсюда при определении границ частного права в теории и особенно нотариальной практике сегодня было бы более разумно прибегать к критерию частного интереса, признан-ного правовой нормой вне зависимости от формальной отраслевой при-надлежности самой нормы и даже вне зависимости от ее «топологии» в системе действующего законодательства. Тем самым мы признаем, что готовы иметь дело с любой мерой индивидуальной свободы (в пределах системы законодательства нотариата) и обозначаем общие границы предмета нотариальных действий.

При данных условиях решающим инструментом, способным обеспечивать свободу экономической деятельности, является государственная власть. Место нотариата в механизме реализации частного права определя-ется, во-первых, функцией оптимизации этого механизма; во-вторых, функцией силовой поддержки этого механизма; в-третьих, задачей вос-становления этого механизма.

Из всех форм правового регулирования нотариально релевантной представляется реализация правовых норм путем соблюдения, исполне-ния, использования и применения.

В зависимости от типа юридической нормы различают следующие виды реализации:

. общих установлений, содержащихся в преамбулах законов, в статьях, фиксирующих общие задачи и принципы права и правовой деятельности;

. общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию- вне правоотношений;

. конкретных правовых норм в конкретных правоотношениях.

Реализация с содержательной стороны зависит от специфики содержания реализуемой нормы.

Соблюдением, представляющим собой пассивную форму реализации права, суть которой заключается в воздержании от совершения опреде-ленных действий, реализуются правовые запреты (ст. 6 Основ).

Исполнение, в противоположность этому, требует активных дей-ствий, связанных с реализацией предписаний императивного характера, уполномочивающих и обязывающих. Поэтому как исполнение характе-ризуются основные нотариальные действия, составляющие содержание публичных обязанностей нотариуса перед клиентом: от проверки лич-ности обратившегося до выдачи ему документа, подтверждающего факт совершения нотариального действия.

Использование представляет собой форму реализации, адресующую-ся к управомочивающим (правонаделяющим) нормам и допускающую как возможность выбора вариантов поведения, так и широкого усмотрения в реализации избранного варианта. Использование - не типичная форма реализации права для нотариусов, относимых к категории должностных лиц. Но все же исключать его из механизма нотариальной правореализации нельзя. Оно относится к ви-дам деятельности, носящей в основном вспомогательный либо случайный характер (хозяйственная, научно-педагогическая и т.п.). На использова-ние в целом рассчитана, например, норма ст. 8 Основ, предоставляющая частному нотариусу право выбора кредитного учреждения при открытии счета и определении количества необходимых банковских счетов; найма и увольнения работников; распоряжения полученным доходом.

Правоприменение отличается субъектным составом: реализация правовой нормы осуществляется властным актом лица, не являющегося адресатом применяемой нормы (применение есть правореализационный акт третьего лица). Применение права всегда организуется как процеду-ра исполнения и соблюдения целой совокупности специальных норм, регулирующих деятельность по применению нормы права (применение поэтому - комплексная реализация нормы). Применение права есть, на-конец, властная деятельность, поскольку воля адресатов нормы высту-пает по отношению к ней как объект принудительного воздействия.

Применение выступает в широком смысле как способ государственно-властной организации правоотношений, но определяется оно в основном факторами двоякого рода: негативным (нарушение правопорядка, требующее адекватной реакции государства) и позитивным (необходимость властного контроля за реализацией нормы адресатом)Козлова, Е.Б. Правовые пробле-мы осуществления государственной регистрации прав на недвижимое имущество исделок с ним. / Е.Б. Козлова // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2003.-Н2 1. - С. 110.. Условиями «включения» правоприменительного механизма, следовательно, могут быть следующие типичные ситуации:

а) юридический конфликт, препятствующий нормальной реализации нормы либо требующий применения мер принудительного воздействия к нарушителю нормы;

б) потребность в публичном установлении юридического факта для осуществления связанного с ним права (обязанности);

в) необходимость публичной проверки действий адресатов норм по реализации их предписаний, законности приобретения прав и возложения обязанностей.

Отсюда применение права может характеризоваться как «властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью содействие адресатам правовых норм в реализации при надлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за данным процессом».

В структуре правоприменительного механизма российскому нотариату отведено место звена, призванного к публичному удостоверению (подтверждению и закреплению) юридических фактов и обеспечению содействия адресатам частноправовых норм в осуществлении (использовании, исполнении и соблюдении) их предписаний.

В случаях же, прямо предусмотренных законом, на него возлагается также задача властного контроля за такой деятельностью. В механизме правового регулирования нотариат можно отнести к числу звеньев, реа-лизующих функции текущего публичного контроля за действиями лиц в частных интересах. Нотариат выполняет эту функцию прежде всего путем проверки законности совершаемых сделок и других юридически значимых действий, в том числе дееспособности лиц, обращающихся за совершением нотариальных действий (п. 3 ст. 160, ст. 163 ГК РФ)33.

Предмет деятельности нотариата во всем мире - оборот частных прав в широком смысле. Но в этой необъятной и неоднородной среде но-тариату отводится роль по выполнению юридической поддержки, помощи, юридических услуг, результатом которых выступают определенность, до-стоверность, бесспорность и бесповоротность, добросовестность и закон-ность совершаемых частноправовых актов и приобретаемых (изменяемых и прекращаемых) частных прав. Основное средство, используемое при этом нотариатом, - юридическая техника частноправовых отношений. Однако это не означает, что данная техника (оформление гражданских прав) и есть предмет нотариальной деятельности. Деятель-ность же нотариата обращена к гражданскому обороту в сфере бесспорной юрисдикции. И хотя нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, что по справедливому утверждению В.В. Яркова, прямо отражается в последствиях несоблюдения нотариальной формы сделки в соответствии со ст. 165 ГК РФ 35, делать из этого вывод о том, что нотариус «работает в сфере доказательственного права», нельзяМоскаленко, И.В. Нотариат: модель юрисдикции. Научное издание. / И.В. Москаленко - М.: ФРПК, 2007. - С. 8..

Само собой разумеется, что никаких юридических конфликтов нота-риат не разрешает, как не применяет никаких мер воздействия к лицам, допускающим нарушение требований правовых норм.

По вопросам о природе правового статуса нотариата, его месте в механизме правового регулирования и правоприменения, и правилах совершения нотариальных действий в реализации положений норм материального права, не существует единства мнений. И все же можно уверенностью говорить, что нотариат и нотариусы в странах латинского нотариата признаются субъектами, по крайней мере, осуществляющими функции публичной власти. Впрочем, это не мешает попыткам дистанцировать систему частного нотариата от государственного аппарата, всегда ориентирующегося на текущую правовую политикуЛаурини, Д. Нотариат как общественный институт - гарант прав граждан и государственных интересов. / Д. Лаурини // Нотариальный вестникъ. - 1999. - .№ 5/6. - С. 50-60..

3.2 Оказание квалифицированной юридической помощи как основная функция нотариата

В части 1 статьи 48 Конституции РФ закре-плена важнейшая по своей значимости норма о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

В настоящее время с по-вышением внимания к обеспечению и защите прав и свобод челове-ка и гражданина следует трактовать конституционное право на по-лучение квалифицированной юридической помощи более широко, включая в систему оказания такой помощи наряду с адвокатами и лицами, которым в установленном порядке разрешено заниматься этим видом деятельности, также и нотариусов, осуществляющих деятельность по реализации публично-правовой функции государ-ства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ о нотариате).

Правовые нормы, которые регламентируют право на получение квалифицированной юридической по-мощи, относятся к отраслям конституционного, уголовного, адми-нистративного, гражданского права также к ним можно отнести и нормы нотариального права.

В соответствии со статьей 1 Основ о нотариате нотариат в РФ обеспечивает защиту прав и законных интере-сов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами но-тариальных действий. Совокупность совершаемых нотариусами предусмотренных законодательством нотариальных действий, а также меры по их обеспечению составляют нотариальную деятель-ность - функциональную сущность нотариата.

Законодательство о нотариате не содержит такого нотариального действия, как «оказание юридической помощи», однако можно сказать, что по своей сути вся нотариальная деятельность неза-висимо от конкретного нотариального действия, в котором она в тот или иной момент воплощается, направлена на оказание юридиче-ской помощи гражданам и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия, защиту их прав и законных интересов.

Оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации имею-щихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Объектом нотариальной деятельности по оказа-нию квалифицированной юридической помощи являются общест-венные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересовФорин, М.М. Тезисы о защите прав и законных интересов граждан и иных участников гражданского оборота. (В сб: Материалы научно-практиче-ский конференции «Развитие нотариата как публичного правового института и современное российское законодательство».) / М.М. Форин - М.: 1998. - С. 4.

Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных ви-дов юридической помощи, оказываемой государственными и него-сударственными органами и институтами.

Прежде всего, по своему характеру оказываемая нотариатом помощь должна быть юридической, т.е. прямо или косвенно затра-гивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юри-дического действия.

Кроме того, конкретное содержание юри-дической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением конкретного нотариального действия.

Перед нотариатом не стоит задача охватить своим участием все случаи нуждаемости граждан в совете правового характера. Содер-жание правовой помощи, оказываемой нотариусом, должно строго укладываться в рамки предоставленных ему законом полномочий по совершению нотариальных действий.

С рассмотренным признаком тесно связан следующий признак квалифицированной юридической помощи, оказываемой нотариа-том, - это бесспорный характер правоотношений, на которые рас-пространяется «юрисдикция» нотариата. Кроме того, нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов.

Третий признак оказываемой нотариатом юридической помо-щи - это ее квалифицированный характер. Понимание «квалифи-цированности» оказываемой нотариатом юридической помощи включает в себя два аспекта.

Во-первых, эта помощь оказывается нотариусами на профес-сиональной основе.

Профессионализм осуществления нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года (в Москве - не менее двух лет) в государственной нотариальной конторе или у нотариу-са, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалифика-ционный экзамен и иметь лицензию на право осуществления нота-риальной деятельности.

Во-вторых, квалифицированный характер оказываемой нота-риатом юридической помощи включает такой необходимый эле-мент, как качество этой помощи.

Критериями «качества» юридической помощи являются не-сколько факторов.

Прежде всего, все действия нотариуса должны соответствовать закону. Признак законности юридической помощи, оказываемой нотариусами, воплощается в полном и точном соблюдении ими тре-бований законов в процессе профессиональной деятельности и гарантируется возможностью судебной защитыЖарков, Д.Ф. Об имущественной ответственности лиц, совершаю-щих нотариальные действия. / Д.Ф. Жарков // Государство и право. - 1996. - № 3..

В процессе оказания правовой помощи должны также соблю-даться и требования профессиональной этики, морали и нравствен-ности.

Следует согласиться, что недопустимо в качестве основного критерия качества юридической помощи использовать факт достижения положительного для обра-тившегося за юридической помощью лица результатаНевская, О.В. Что такое квалифицированная юридическая по-мощь? / О.В. Невская // Адвокат. - 2004. - № 11. .

Представляется, что верным для определения качества профес-сиональной деятельности нотариуса будет показатель полного соот-ветствия совершенного нотариального действия требованиям дейст-вующих нормативных правовых актов и профессиональной этики; максимально достигнутое соответствие результата оказания помо-щи законным интересам обратившегося лица.

И, наконец, последний (но не по значимости) признак оказы-ваемой нотариатом квалифицированной юридической помощи - -это ее публичный характер.

Этот признак закономерно вытекает из публичности института нотариата как такового и является необходимым следствием выпол-нения нотариатом публичной функции по защите прав граждан и юридических лиц.

Публичность оказываемой нотариатом юридической помощи проявляется, в частности, в следующих наиболее важных аспектах.

Во-первых, совершение исключительно в предусмотренных за-коном формах.

Во-вторых, из публичного характера юридической помощи, оказываемой институтом нотариата, вытекает строгая процессуаль-ная регламентация совершения нотариальных действий.

В-третьих, в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой.

В-четвертых, совершая нотариальное действие, нотариус дол-жен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершени-ем нотариального действия лица, но и требования законности, как бы невыгодны они ни были данному лицу. При возникновении со-мнения относительно соответствия сделки закону или истинным на-мерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотари-ального действия либо отложить (приостановить) его совершение.

Принципиальным следствием публичности и некоммерческого характера юридической помощи, оказываемой нотариусом, являет-ся то, что помощь эта оказывается не на договорной основе. Нота-риус и лицо, обратившееся за совершением нотариального дейст-вия, не могут договориться о содержании своих взаимоотношений по совершению нотариального действия - они обязаны действо-вать в рамках закона, не допускающего диспозитивности в рамках нотариальной деятельности.

Особенностью оказания нотариатом юридической помощи явля-ется особо доверительный характер отношений, возникающих в процесс е ее оказания между нотариусом и обратившимся лицом.

Эта особенность предопределяется тем, что традиционно значи-тельное количество нотариальных действий напрямую затрагивают личные, семейные, наследственные права граждан, а также они связаны со сведениями, составляющими коммерческую тайну юри-дических лиц.

Исходя из этого совершенно справедливо распространение на совершение нотариусами нотариальных действий режима нотари-альной тайны. (статьей 16 Основ о нотариате.)

Анализ нотариального законодательства и практики нотариаль-ной деятельности позволяет выделить следующие формы оказания нотариатом квалифицированной юридической помощи:

а) совершение предусмотренных законом нотариальных дейст-вий в интересах обратившихся к нему физических и юридических лиц;

б) составление проектов сделок, заявлений и других докумен-тов, имеющих правовой характер;

в) разъяснение обратившимся за совершением нотариального действия физическим и юридическим лицам их прав и обязанно-стей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред Ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате..

На основании вышеизложенного можно сделать следующие ос-новные выводы о реализации посредством нотариата конституцион-ного права граждан на квалифицированную юридическую помощь.

1. Институт нотариата, обеспечивая защиту прав, свобод и за-конных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функ-цию по реализации конституционного права на получение квалифи-цированной юридической помощи.

Эта функция осуществляется нотариатом посредством нотари-альной деятельности, путем совершения нотариусами установлен-ных законодательством нотариальных действий.

2. Оказание квалифицированной юридической помощи нота-риатом состоит в:

- обеспечении нотариусами условий для возникновения, изме-нения или прекращения субъективных прав граждан и юридиче-ских лиц;

- содействии беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

3. Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных видов юридической помощи, оказываемой государственными и негосударственными органами и институтами:

а) публичный характер оказываемой нотариатом квалифициро-ванной юридической помощи, который проявляется в следующем:

- осуществление исключительно в предусмотренных законом формах от имени государства;

- оказание в рамках строгой процессуальной регламентации совершения нотариальных действий;

- в процессе оказания юридической помощи создается нотари-альный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой;

- совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариально-го действия лица, но и требования законности, права и интересы иных лиц;

б) по своему характеру оказываемая нотариатом помощь долж-на быть юридической, т.е. прямо или косвенно затрагивать урегу-лированные законом права, свободы и обязанности конкретного ин-дивида, связанные с совершением конкретного юридического дей-ствия, кроме того, конкретное содержание юридической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением кон-кретного нотариального действия;

в) бесспорный характер правоотношений, на которые распро-страняется юрисдикция нотариата. Нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов;

г) квалифицированный характер, понимаемый в единстве двух аспектов: юридическая помощь оказывается нотариусами на профес-сиональной основе; оказание помощи отвечает определенным требо-ваниям к ее «качеству» (критериями которого является соответствие закону; соблюдение требований профессиональной этики, морали и нравственности; достижение полного соответствия результата оказа-ния помощи законным интересам обратившегося лица).

4. Перспективным для обеспечения квалифицированного харак-тера нотариальной деятельности и стимулирования повышения про-фессионализма нотариусов представляется введение института их периодической аттестации, проводимой после наделения нотариуса полномочиями, с закреплением отрицательного результата аттестации в качестве одного из оснований лишения его полномочий.

Необходимым условием эффективности института аттестации станет разработка системы гарантий прав нотариуса в процессе про-верки его профессиональных качеств и знаний: четко разработан-ный при участии органов нотариального самоуправления и законо-дательно закрепленный порядок проведения аттестации; обязатель-ное представительство в составе аттестационных комиссий членов нотариального сообщества; запрет проведения аттестации с нару-шением установленной законом периодичности; возможность су-дебного обжалования результатов аттестации.

5. Оказываемая нотариатом квалифицированная юридическая помощь имеет следующие особенности, обусловленные особенно-стями конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и правовой природой института нотариата:

- некоммерческий характер нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи;

- оказание юридической помощи нотариусом не на договорной основе;

- особо доверительный характер отношений, возникающих в процессе оказания квалифицированной юридической помощи меж-ду нотариусом и обратившимся за совершением нотариального дей-ствия лицом.

6. Нотариальная деятельность по оказанию квалифицирован-ной юридической помощи отличается от деятельности иных орга-нов и институтов, имеет принципиально иной характер, осуществ-ляется исключительно в при сущих ей формах и в специфической сфере.

7. Анализ нотариального законодательства и практики нотари-альной деятельности позволяет выделить следующие формы оказа-ния нотариатом квалифицированной юридической помощи:

- совершение предусмотренных законом нотариальных дейст-вий в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему;

- составление проектов сделок, заявлений и других докумен-тов, имеющих правовой характер;

- разъяснение обратившимся физическим и юридическим ли-цам их прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совер-шаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосве-домленность не могла быть использована им во вред.

3.3 Роль нотариата в предупреждении и разрешении правовых конфликтов

Значение института нотариата в предупреждении и разрешении правовых споров предопределяется его пониманием как органа пре-вентивного правосудия, на сегодняшний день признаваемым тако-вым подавляющим большинством исследователейГригорьева Л. Когда работают нотариусы, суды отды-хают. / Л. Григорьева//Адвокат. - 2005. - № 1; Клейн В. Составляющая превентивного правосудия // Нотариальный вестник. - 1998. - N2 7/8. - С. 16; Жуй-ков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принци-пы и полномочия / / Российская юстиция. - 1998. - N2 6,7; Он же. Нотари-ат «разгружает» суды / / Российская юстиция. - 2000. - № 3..

Главным для рассмотрения функции нота-риата (значение института нотариата в предупреждении и разрешении правовых споров) является отграничение его от органов судебной системы, по-нимание их концептуальных отличий. Так, статья 46 Конституции РФ закрепляет один из важнейших принципов правового государства: каждому гарантируется суде6ная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, о6ще-ственных объединений и должностных лиц могут быть 06жалованыв суд. Конституционное право на судебную защиту является важ-нейшей составляющей системы прав и свобод человека и граждани-на, а развитая система гарантий реализации этого права - неотъем-лемая черта правового государства.

В системе органов, обеспечивающих гражданам и юридическим лицам доступ к правосудию и эффективную защиту своих закон-ных прав и интересов при осуществлении судебного рассмотрения и разрешения дел, все возрастающее значение имеет нотариат Соловьев, И. «Десять лет в системе латинского нотариата. Что даль-ше?» / Соловьев // Эж-ЮРИСТ. - 2004. - № 30..

Современная правовая наука, в частности, развивающееся нота-риальное право, признает независимость института нотариата от органов судебной системы, подчеркивает отличия нотариальной деятельности от деятельности судов.

В юридическом механизме, обеспечивающем в государстве за-конность и правопорядок, нотариат играет важную роль. Нотариат, будучи несудебной формой защиты гражданских прав и охраняе-мых законом интересов, является, согласно Резолюции Европей-ского парламента «O нотариате в Европейском Сообществе», орга-ном превентивного правосудия Мальцева, С.В., Скитович, В.В. Нотариат и суд: грани взаимоотношений.- / С.В. Мальцева, В.В. Скитович //Журнал российского права. - 2004.-№ 7.. Функция нотариата за-ключается прежде всего в том, что нотариус, являясь должностным лицом, наделен полномочиями удостоверять юридические акты, беспристрастно информировать стороны о существе и правовых по-следствиях таких актов, т.е. осуществлять реальную деятельность по предотвращению споров.

Все большее признание среди отечественных исследователей получает мнение, что подход к определению сути нотариата как ин-ститута превентивного правосудия на сегодняшний день является корректным, обоснованным и правомернымЖуйков, В. Нотариат как институт превентивного право-судия: общие цели, принципы и полномочия.-/ В. Жуйков //Российская юстиция. -1998. - № 6, 7.. Именно в этом каче-стве нотариат способствует реализации конституционного права граждан на судебную защиту.

Правосудие в РФ осуществляется исключи-тельно судами. Предупредительное же правосудие, осуществляе-мое институтом нотариата, представляет собой принципиально от-личную от него деятельность. Следует согласиться с точкой зрения, в соответствии с которой предупредительное правосудие рассмат-ривается как деятельность, предупреждающая обращение в суд по вопросам, которые можно решить без судебного разбирательства путем оформления правового документа от имени РФ, придавая ему в ряде случае юридическую силу, равную по юридической значимости судебному документу Черемных, Г.Г. Нотариат как институт превентивного правосудия. / Г.Г. Черемных - М.: БЕК, 2007. - С.4

.

Сегодня можно выделить два направления деятельности нотариата по предупреждению правовых конфликтов и содействию их разрешению:

1) деятельность нотариата в качестве института превентивного, предупредительного правосудия, т.е. по непосредственному обеспе-чению защиты прав и свобод человека и гражданина, что дает возможность избежать обращения в суд за защитой тех же прав;

2) деятельность по защите прав граждан и юридических лиц уже на стадии судебного рассмотрения и разрешения спора, когда обращения к правосудию избежать не удалось. В данном случае деятельность института нотариата направлена на содействие полному и всестороннему исследованию обстоятельств дела, оптимизируя процесс доказывания, облегчая и упрощая деятельность право-судия.

В роли института, предупреждающего обращение граждан в суд, нотариат выступает в тех случаях, когда для возникновения или реализации бесспорного субъективного права человека и гражданина необходимо публичное волеизъявление компетентного орга-на, официальное признание, подтверждение им этого права.

Следует подчеркнуть, что выполнение нотариатом функции ор-гана предупредительного правосудия никоим образом не подменяет собой деятельность суда по осуществлению правосудия, суд и нота-риат, хотя и имеют много общего в отдельных аспектах своей дея-тельности, все же значительно отличаются друг от друга.

По характеру деятельности и суд, и нотариат являются публично-правовыми органами. Суды осуществляют правосудие именем РФ. Нотариусы также осуществляют нотариальные действия от имени РФ (ст. 1 Основ о нотариате).

Таким образом, следует констатировать, что нотариат сущест-венно отличается от органов судебной системы, занимая собствен-ную нишу в общем объеме деятельности правоохранительной систе-мы России.

Принципиальным является и четкое различие в характере дел, подлежащих разрешению нотариатом и судами: под юрисдикцию судов подпадают дела, основой которых является спор субъектов о материальном праве, бесспорные же дела относятся к компетенции нотариата.

Абсолютно обоснованным является мнение, что бесспорный ха-рактер относящихся к ведению нотариата дел следует понимать ис-ключительно формально с юридической точки зрения. Отсутствие спора должно иметь место между субъектами того правоотношения, на регулирование либо охрану которого направлен потенциал нота-риального действия.

Необходимо иметь ввиду, что спорный характер дела может вытекать не только из разногласий субъектов правоотношения по поводу взаимных прав и обязанностей, но и из объективного со-стояния материального правоотношения.

В качестве органа превентивного, предупредительного правосу-дия институт нотариата выполняет следующие основные функции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц.

Во-первых, нотариат как орган предупредительного правосудия обеспечивает возможность принудительного исполнения обяза-тельств без обращения в суд.

Наиболее распространены в нотариальной практике случаи со-вершения нотариусами исполнительных надписей для взыскания денежных сумм или истребования имущества должника на доку-ментах, удостоверяющих задолженность (ст. 89 Основ о нотариа-те), взыскания алиментов на основании нотариально удостоверен-ного соглашения об их уплате (ст. 100 СК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об исполнительном производстве»), обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного соглашения Ст. 349 ГК РФ.. (ст. 349 ГК РФ).

Исполнительная надпись нотариуса является одним из самых распространенных способов принудительного исполнения обяза-тельств без обращения в суд и относится исследователями к так на-зываемым несудебным формам защиты интересов кредиторов Козлов, А.Ф. Суд первой инстанции как субъект процессуального права. / А.Ф. Козлов. - Томск, 1983. - С. 58-83; Комментарий к Основам законодательст-ва Российской Федерации о нотариате; под ред. В.Н. Аргунова. - С. 137..

Исполнительная надпись нотариуса представляет собой рас-поряжение нотариуса о принудительном взыскании с должника денежных сумм или какого-либо имуществаВайнштейн, Г. Исполнительная надпись нотариуса - документ для принудительного исполнения. / Г. Вайнштейн // Российская юстиция. - 2002. - № 5.. Выдача такого рас-поряжения предусмотрена статьей 89 Основ о нотариате. Отсутст-вие исполнительной надписи в числе документов, исполняемых судебными приставами-исполнителями, дало основание для утверждения, что исполнительная надпись нотариуса не является исполнительным документом, хотя само ее название говорит об обратном.

Очевидно, что за исполнительной надписью обращается кре-дитор именно потому, что должник добровольно не исполняет обя-зательство, и цель его обращения и заключается в том, чтобы без суда, на основании бесспорных документов получить исполнитель-ную надпись для принудительного исполненияВайнштейн, Г. Исполнительная надпись нотариуса - документ для принудительного исполнения. /Г. Вайнштейн // Российская юстиция. - 2002. - № 5..

Практика совершения исполнительных надписей нотариусом ни в коей мере не противоречит Конституции РФ, в том числе части 3 ст. 35, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.

Взыскание на основании исполнительных надписей нотариусов бесспорной задолженности полностью соответствует действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы граж-дан и юридических лиц.

Дело в том, что при взыскании задолженности в бесспорном по-рядке должник не лишается права на защиту своих прав и интере-сов. Взыскание по исполнительной надписи происходит в рамках исполнительного производства, где должнику предоставлено право защиты, в том числе в судебном порядке. Кроме того, бесспорность задолженности, взыскиваемой на основании исполнительной над-писи нотариуса, полностью соответствует характеру нотариата как органа бесспорной юрисдикции.

В частности, из определения Конституционного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. № 21-0 по жалобе граждани-на Д.А. Носков а на нарушение его конституционных прав пунктом 5 статьи 338 ГПК РСФСР (Вестник КС РФ, 1998, №З) следует, что в соответствии со статьей 91 Основ о нотариате критерием пра-вомерного совершения исполнительной надписи является бесспор-ность задолженности и признание (подтверждение) должником своей обязанности исполнить требование, отсутствие спора между кредитором и должником о размерах и сроках подлежащего испол-нению требования. Толкование всех указанных вопросов входит в компетенцию нотариусов и судов.

Следовательно, при соблюдении этих условий совершение нота-риусом исполнительной надписи является правомерным.

Нотариальные действия, подтверждающие подлинность согла-шений о немедленном исполнении, эквивалентны ускоренным формам судопроизводства и в странах с англосаксон-ской правовой системой. Они имеют то общее свойство, что зависят от согласия сторон и позволяют обойтись без длительных и дорогостоящих судебных процедурНекоторые нотариальные действия следует включить в конвенцию о признании судебных решений // Российская юстиция. - 2000. - № 2..

Во-вторых, опосредуя деятельность участников гражданского оборота, нотариат вносит свою лепту в формирование и четкое за-крепление взаимных прав и свобод субъектов гражданских право-отношений.

Удостоверяя сделки уже на стадии согласования условий дого-воров, в процесс е их заключения и при подготовке к совершению иных нотариальных действий, нотариус играет важную роль в пре-дупреждении возможных споров между участниками гражданского оборота, уже тем самым профилактически снижая количество гра-жданско-правовых споров.

В свете защиты прав граждан деятельность нотариата имеет большое значение для повышения юридической грамотности населения, поскольку в процессе этой деятельности разъясняется смысл всех положений сделки и последствий их применения, намерения совершения нотариальных действий сторон приводятся в соответствие с действующим законодательством Стешенко, Л.А., Шам6а, Т.М. Нотариат в РФ. / Л.А. Стешенко Т.М. Шам6а - М.: Норма - ИНФРА-М, 2001. - С. 14..

Осуществляя содействие разрешению правовых конфликтов, нотариусы обеспечивают доказательства, необходимые в случае возникновения дела в судах или административных органах. Эта деятельность осуществляется до момента возникновения дела в суде, в условиях, когда наличие спора о праве материальном еще только предполагается.

Статья 102 Основ о нотариате закрепляет, что по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, нео6хо-димые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление дока-зательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению до-казательств нотариус руководствуется соответствующими нормами действующего законодательства РФ.

Обеспечивая доказательства, нотариус извещает стороны и за-интересованных лиц о времени и месте обеспечения доказательств, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В настоящее время с усложнением гражданского оборота на-блюдается рост нарушений прав в таких сферах, как, например, интеллектуальная собственность, причем разрешение этих дел су-дами осложняется легкостью уничтожения доказательств. Так, предъявление иска с направлением уведомления ответчику позво-лит ему принять меры по уничтожению не только, к примеру, со-держания сайта, но и к вывозу контрафактной продукции (если та-ковая предлагалась к продаже через Интернет). Исследование сер-вера (компьютера, на котором хранится сайт) в последующем позволит установить его содержание лишь на момент обеспечения доказательств. И здесь исключительно важна роль нотариуса с его правовым статусом и полномочиями.

По конкретному делу в решении арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 6 апреля 2000 г. по делу № A56-8603/99 суд пришел к следующему выводу: «Доводы, что представленные документы не могут быть оценены как относимые и допустимые доказательства, неосновательны, поскольку протокол, составленный нотариусом, соответствует требованиям, предъявляемым- к письменным доказательствам, то есть содержит сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, а именно об информации, содержащейся на web-странице. Отсутствие в протоколе выраженного порядка действий нотариуса при работе в сети не мо-жет служить основанием для оценки содержащейся в нем информации как недостоверной.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5